经济法在国家宏观调控中的价值论文
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篇1:经济法在国家宏观调控中的价值论文
经济法在国家宏观调控中的价值论文
中国经济法自产生确立以来,其发展始终与中国经济体制改革和依法治国、社会主义法治国家的总体进程保持着密切的联动性,讨论经济法在国家宏观调控中的价值,将有利于深化经济法的意义,使其更好地为加强国家宏观调控能力,完善宏观调控体系提供强大的理论基础,将大大有利于我国当代经济的持续健康发展。
一、我国经济法与宏观调控
中国经济法在社会主义市场经济背景下,具有一个鲜明的特征:其自产生确立以来,概念的界定与理论的构建始终与中国经济体制改革和依法治国、社会主义法治国家的总体进程保持着密切的联动性。那么,在当前中国的总体进程中,经济法被赋予当代的与时俱进性,是指国家为了预防或克服市场自身调节缺陷造成的失灵而制定的,对具有全局性和公共性的经济关系所进行的国家干预的相关法律规范总称,也就是调整需要宏观调节的经济关系的法律规范总称。
宏观调控最早由经济学家凯恩斯所提出,是国家综合运用各种手段对国民经济总体活动进行的一种调节与控制,是保证社会再生产协调发展的必要条件,也是社会主义国家管理经济的重要职能。宏观调控是以国家为行为主体,运用一定的手段和方式对宏观经济或宏观经济运行进行的,以预防和克服由市场失灵所带来的、在宏观经济总量和结构等宏观方面所存在的失衡、失调、失序状况,并促使经济宏观平衡、协调、有序发展为目的.的合法行为。宏观调控的目的并不是消除波动,而是努力避免大起大落,防止经济过度扩张或衰退,增强经济稳定性,即在社会本位的价值利益取向基础上保持宏观经济的稳定运行,具体目标又体现为:总量均衡、结构优化、就业充分、国际收支平衡等。宏观调控与市场调节都是为了实现对资源的配置以达到经济的稳定健康发展,因此,宏观调控更应该尊重市场规律,并以尊重市场规律作为宏观调控的原则,让市场配置资源起到决定性作用。宏观调控涉及经济的众多领域,其是个全方位的调控系统,对与社会主义市场经济的健康持续均衡发展有着不可替代的作用。
二、经济法在国家宏观调控中的价值
国家对宏观经济的干预不能毫无节制、毫无根据,经济法就是对这种行为进行规制使其合法化的规范,可以说,国家运用宏观调控体系进行的宏观调控行为要符合经济法的相关规定,经济法同样要契合宏观调控的实际需要。
首先,经济法是对宏观调控适时性的精神贯彻。现代的市场经济除了传统市场经济的特点外,还具有更现代化的特征:市场机制与宏观调控机制的并存;国际与国内市场的关联;经济运行与活动的法制化(即“市场经济就是法制经济”)。以萨缪尔森为首的现代主流经济学认为,传统的自由放任和凯恩斯的国家干预是同一理论体系的相辅相成的两种手段。不断建立完善的法制经济体系,经济法律规范的一个鲜明特点即贯彻国家干预的精神,突破了传统民法所奉行的“私法自治”和“契约自由”的原则,使调整经济关系的私法开始公法化。当今的经济法正是在市场经济对宏观调控的需求下应运而生,是宏观调控、国家干预的精神贯彻。
其次,经济法是国家宏观调控行为的重要准则和重要内容。国家宏观调控体系内容上可以分为调控手段和调控方式两个方面。在调控手段方面,法律也属于一种调控,经济法律在宏观调控中,同计划、经济政策的作用性质一样,应归于宏观调控方式的一种,法律调控方式中的目标和任务是国家通过制定经济运行的行为规范,制约社会经济运行中的各种行为关系(宏观调控经济关系和市场规制经济关系),维护经济秩序,使社会经济运行中的活动行为以及相互关系都纳入与法律意志相统一的轨道,使其有法可依。法律调控的原则可以高度概括为强制性原则,并具体表现为有法可依,违法必究。无论是法律手段,经济手段还是必要的行政手段,都必须符合经济法的规范,在经济发展需求的条件下按照经济法相关法律法规进行合法合规的国家干预行为。在调控方式方面,除了要针对市场经济的形式选择合适的方式进行直接调控、间接调控等外,其还要通过经济法的规制来克服市场和政府的双重失灵来进行适度干预。宏观调控体系中是相互联系的宏观经济政策、法律等,其中包括的法律主要是经济法,如计划法、产业法、投资法、中央银行法、预算法等等,这些都是经济法中国家宏观调控法的重要组成部分。这些不同种类的部门经济法律制度,反映了不同的宏观经济政策目标,不仅使政府宏观调控行为以及具体措施更具权威性、法定性、普遍性,同时又通过法律具体条文规范的形式保障了这些目标的实现,是国家进行宏观调控行为的法律依据。
再者,经济法基本原则体系是宏观调控体系的灵魂。经济法是以维护和实现社会利益为基本立场,坚持“社会中心”的利益价值取向,注重整体利益和社会公共利益,这就决定了国家的宏观调控对经济的调控程度要符合整体发展。经济法适度干预原则要求国家干预的范围、方法、手段、程度适度,要求国家宏观调控的均衡,决定了国家宏观调控行为的适度性。经济法坚持的经济民主原则为经济法的创制和实施提供了法律归宿,经济民主原则体现了社会、国家、个人之间的利益均衡,能够提供国家干预的效率,确保宏观调控目标的顺利实现,是宏观调控体系实体内容方面的具体要求。经济法坚持经济公平原则,是经济法实质正义理念的价值体现和原则确认,注重竞争公平、分配公平、代际公平,这也是国家宏观调控时对社会资源的处理的具体要求和准则。
三、结语
经济法是市场经济发展至今随时代需求产生的经济规范,是伴随国家干预,宏观调控需求产生的法律法规。国家宏观调控体系无论是实施宏观经济政策,保障政府计划的实现,还是纠补“市场失灵”、“政府失灵”,其运用的手段方式等各个方面,都离不开经济法的宗旨和要求,经济法在宏观调控体系中的价值不单体现为是宏观调控体系的重要部分,更体现在经济法在宏观调控体系中地位的不可替代性。
篇2:经济法与宏观调控论文
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摘要:改革开放以来,伴随着我国社会主义市场经济体制的逐渐确立,越来越要求国家对经济发展中存在的盲目与滞后进行调控,达到可持续发展目的,为此,如何完善及运用经济法就成为了当下首要解决的问题。本文探讨了经济法的作用,就经济法如何在宏观调控中得以发挥进行分析与研究。
关键词:宏观调控;经济法;市场经济
新时期我国的经济体制有了翻天覆地般变化,一方面要保证社会主义市场经济体系的完整性,突出体制作用,另一方面要确保市场环境符合经济规律,利用法律加以完善和制约,因此,经济法便随之而来。当前,许多企业单位打法律的“擦边球”,产品垄断、恶意投标等现象十分常见,需要国家为此做出改变,以经济法为准则,不断发挥宏观调控的作用,力求打造一个良性竞争、持续发展的市场环境。
一、经济法对宏观调控的影响
首先,经济法为我国经济带来了监控作用。时代在变化,经济在发展,越来越多的国家在符合自身经济实际水平的情况下走出了国门,与他国之间进行贸易往来,经济全球化成为了世界经济的发展趋势。对经济全球化来说,利弊是共存的,各国的经济联系已经成为了一个整体,也就意味着某国经济隐患一旦爆发为经济危机,其它国家难以独善其身。因此如何有效把控经济风险,是当前经济形势下不容忽视的问题。随着经济法的不断成熟与完善,国家经济存在的隐患与风险能够有效避免甚至排除,从根本上保证了国家经济的持续发展。特别是的次贷危机对我国经济的直接影响甚小,因此可以说,经济法的作用十分显著,使我国在全球化经济的浪潮中稳如泰山。
其次,经济法对市场经济的影响。改革开放后,我国逐渐从计划经济体制向市场经济体制过渡,从而使我国经济结构产生了质的改变,一跃成为世界经济大国。市场经济体制的成效固然可观,但是其中存在的客观问题也是需要我们进行了解的。当前我国市场环境并不乐观,存在恶意竞争的现象,如企业只顾眼前利益,垄断市场后降低生产成本并以高价卖出,这种变向获取经济利益的不良行为一方面使消费者蒙受不白之冤,另一方面打破了市场原有的经济秩序,严重破坏了市场环境。经济的存在能够抵制不良商家的不法行为,政府在经济法的引导下,利用宏观调控职能保证了消费者的权益,使市场经济得以良性发展。
最后,经济法是我国法制建设的体现。单就我国而言,要保证政治经济稳步前进,体现社会主义理论的构造,需要确立一个与之对应的体系,法制建设正是该体系的重要内容。社会主义国家的发展离不开法律的援助,经济法作为我国法制体系的重要一环从经济方面对法律进行查缺补漏,不仅保证了政府宏观调控职能得以发挥,也为我国经济发展做出巨大贡献。
二、经济法在宏观调控中的有效运用
政府利用经济法进行宏观调控可以从以下几点进行:
其一,宏观调控法规需要符合现有的`法律内容,除特别情况外一般参照宪法,相关法规不能与法律及宪法有所冲突,否则该法规将不予承认;
其二,相关部门监察政府收支情况,如某地政府需要投资企业、工程等项目一般先由政府人员进行科学实地认证,而后参照法定内容交予上级进行核实审批;
其三。针对企业上市、分化垄断以及外企介入等经济事件,要对企业一方在法律上给予支持并落实到具体行动中,以相关法律流程执行;
其四,政府对另一方进行处罚,处罚内容与方式要走法律程序,例如对被罚人给予法律允许范畴内的援助;
其五,风险分析要权衡双方利弊,政府进行宏观调控时,必须要在特定的经济环境下采取相应措施,一方面要以维护公众利益作为第一行事准则,另一方面还要尽量减少另一方的损失,力求做到双赢;
其六,政府行使宏观调控权力,相关部门要对其进行监督,避免宏观调控出现不合常理、不法等现象。
此外,作为与政府对应的相对方来说,也应该具备一定的自主权利:
其一,政府给出调控方针及手段后,在执行政策的同时要保证方案符合实际发展需求,一般来讲,相对方的赢损完全由自己掌握,拥有自选权与自行权,针对强行干预的现象允许以法律方式解决;
其二,宏观调控说到底是对团体或个体进行调整与改革,相对方会因此造成巨大经济损失,因此允许相对方将个体意愿纳入调控方案中,相关部门需要对合理建议进行采纳;
其三,如宏观调控存在不合理行为,相对方应勇于提出质疑要求政府再次核实,同时请求监督部门给予支持,如有必要可直接介入司法调查;
其四,宏观调控造成损失情况,相对方与政府应就补偿问题进行商讨。
三、结语
综上所述,本文对经济法进行初步了解,研究了经济法在宏观调控中的作用及影响,并提出有关建议。除以上内容外,执法人员需要提高整体素质,坚决执行有关法律,做到不妥协、不动摇,为我国经济可持续发展做出贡献。
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篇3:民间游戏在幼儿园教学中价值论文
[论文摘要]作为底蕴深厚、氛围宽松、简便易行的民间游戏,在发展孩子的想象力与创造力方面具有极强的功效。本文在实践的基础上,从传承、改编、整合出发,对民间游戏在幼儿园教学中的应用进行了探析,以期引起重视。
[论文关键词]民间游戏 教学价值 改编创新 资源整合
近年来,随着幼儿园迈向现代化幼儿园行列的步伐加快,教学设备、媒体也得到了飞速的更新与换代。在感叹当今孩子童年生活无比先进的同时,我们不免可以看到,在孩子走近高科技产品的同时,正日渐疏远着那些草根化的、蕴含丰富教育资源、娱乐成分的民间游戏。面对这种现状,笔者认为:有必要重审民间游戏在幼儿园教育教学中的价值,挖掘并扩大其中合理优秀的资源,并将它适时、有效地运用到幼儿园的教育教学中。
篇4:民间游戏在幼儿园教学中价值论文
2.1 改编创新,增强游戏时代气息。第一、运用组合法、拓展法、发散引导法,将民间游戏在内容上进行适宜的改编与创新。组合法是把两个或两个以上的游戏或动作技巧,根据幼儿的实际发展水平有机地组合在一起,如从幼儿的兴趣出发把“石头、剪子、布”“抛纸球”“跳格子”这三个游戏组合在一起,并由幼儿和教师共同制定新的游戏规则。拓展法是根据具体游戏的具体内容,在保持原有游戏结构完整的基础上,对其游戏的整个内容进行适宜的拓展,如“木头人”游戏受到了孩子们的喜爱。但由于其游戏的童谣内容虽有情趣却不太符合当代幼儿的精神,就需要将童谣进行改编并将整个游戏的内容作相应的拓展。发散引导法是根据幼儿在游戏中的状况,引发其根据一个游戏项目发散想像出不同的游戏内容,如幼儿在“滚铁环”的游戏中,教师就可以积极鼓励和引导幼儿,发明出铁环的不同玩法。这些方法的运用,使幼儿民间游戏的内容更为丰富和灵活,更受孩子们的喜欢。
第二、从游戏的组织形式、游戏人员的参与形式和材料的投放形式三方面对民间游戏的形式进行改编与创新。在游戏的组织上,可以采取把一些不同类型的游戏有机地联系在一起的方法,如把“小老鼠上灯台”这个童谣说唱游戏,改编成体育游戏。在游戏人员的参与形式上,有些游戏可以采取混龄游戏的方式进行,如在开展“老鹰捉小鸡”的游戏时,在小班幼儿扮演小鸡的情况下,可以让小班幼儿去请中大班的幼儿分别扮演老鹰和鸡妈妈。在游戏材料的投放形式上,在尊重幼儿选择的同时,以投放天然的和半成品材料为主。并要尽力为幼儿创设轻松愉悦的环境,使幼儿能自发积极地动手动脑,让其在操作材料的过程中,发现和制造出新的玩具,并制定出新的游戏规则与玩法。
2.2 创设区域,丰富幼儿游戏内容。为了使民间游戏资源能与幼儿园日常教学活动有机结合,可在各区角投放充足的民间游戏材料,让幼儿在能在常态下,随意自如地开展各民间体育游戏、民间智力游戏、民间美术游戏、民间童谣说唱等。如在益智区投放“翻绳”、“七巧板”、“找东西南北”等各种民间游戏;在科学探索区投放“捻捻转”、“绕饶转”、“抽陀螺”等游戏材料;在美工区增加泥塑、剪纸、编织(如中国结)、棒针十字绣等材料;在音乐表演区投放彩绸、绸扇、民间小乐器、服装等;在体育区投放高跷、沙包、皮筋、跳绳等。此外,还可以建立民间游戏玩具展示区,在展示区里摆放一些毽子、梅花桩、高跷、独轮车、风筝、风车等游戏玩具,既方便幼儿认识民间游戏,又可让幼儿随手可取,进行活动。
2.3 整合资源,提高游戏的影响力。在幼儿园开展民间游戏的资源中,家长是一个最为积极、丰富的活资源。首先可以从他们身上搜集整理并创编各民间游戏,丰富幼儿民间游戏内容。其次。民间游戏来源于生活,来源于民间,许多家长都会玩,他们可以轻松的、近距离的走进孩子的生活、走进孩子的游戏世界,在拥有共同语言与兴趣基础上,通过共同活动,升华亲子情感。同时,家长还可以通过和孩子共同的游戏,了解孩子在园发展情况,与幼儿园一起,共同关注并促进孩子发展。可以说,民间游戏架设起了家园立交桥,也为孩子生活在一个更和谐、愉快的世界里创造了契机。
实践证明,民间游戏不但是幼儿自我教育、自我发展的有效活动形态,也是教师在进行各种教学活动中,切实提高教学效果的有效辅助手段。因而合理开发与利用民间游戏功能,全面渗进幼儿活动课程,提高学前教育效果,将成为广大幼儿教师的最佳选择。
篇5:民间游戏在幼儿园教学中价值论文
1.1 底蕴深厚,利于民族文化教育。儿童民间游戏作为我国民间文化中的一个组成部分,渊源流长。在伴随一代又一代儿童成长的历程中,得到了流传并发展。不同民族、不同地区在继承发展民间游戏时,都进行了民族化、地区化的浸润。也因此,其表现出来的内容往往是人们日常的生活,所配的儿歌都是当地语言,朗朗上口、趣味性强,为游戏赋予了质朴、诙谐、活泼的本色,既赢得了幼儿的`青睐,又为幼儿的民族文化教育提供了草根化的教学蓝本。如民间游戏《炒黄豆》、《拍大麦》,不仅语言简练,节奏感强,更反映了一片喜庆、欢快的农村生活场景,使幼儿在轻松愉快的儿歌朗诵中,感受了农村田园生活的快乐,达到愉悦身心,增进民族自豪感的目的。
1.2 氛围宽松,利于幼儿全面发展。民间游戏内容简单,易学易会,其附载的童谣儿歌一般都比较生动具体,形式也非常活泼、轻松,儿童在游戏中边玩边吟唱,情绪较为明快,始终处于欢乐之中。这对发展幼儿的口语表达能力具有特殊的价值,尤其对于胆量较小的小班幼儿,他们可以在没有心理压力,放松状态中,大胆表达,发展语言表达能力。如民间游戏《荷花荷花几时开》、《五谷歌》、《十二月红》,就是在幼儿一问一答的形式中。了解植物生长、节令、节气等一些科学知识,激发幼儿认识大自然的兴趣,陶冶热爱大自然的情感。
1.3 简便易行,利于活动组织开展。首先,幼儿民间游戏的开展具有很强的随机,它一般不受时间、空间、人数、年龄等条件的约束,不要求有整块的时间,也不苛求场地的大小。其次,幼儿民间游戏使用的玩具十分简单、廉价,一般都来自日常生活和自然的材料及半成品,甚至没有玩具也可以用替代物。如几颗干核桃,几个小沙包等等。由于这些材料没有固定的形式,不表现某一具体的物品,儿童在游戏中可以根据自己的兴趣和想象,随意将材料进行加工和改造。有的游戏甚至只用幼儿的手、脚或身体的某些部位、某个动作就可以进行。
篇6:美国房地产宏观调控的经济法评析论文
一、国际宏观调控状况总览
在世界两大阵营之中,宏观调控问题的解决可谓是“殊途同归”。首先,在资本主义世界,二十世纪三十年代的世界经济危机之后,凯恩斯主义应运而生,资本主义国家进入了政府与市场有机结合的现代化市场经济时期。美国罗斯福“新政”的历史性胜利,使“国家干预经济”在美国、进而在整个资本主义世界被当作一项基本国策确定下来。二十世纪六七十年代的,以“滞涨”为特征的新一轮经济危机的爆发之后,取而代之的“混合经济”理论开始独占鳌头,八十年代初,经济法体系的重心开始发生转移,逐渐实现了自以反垄断法为代表的“市场规制法”向“宏观调控法”的转变。直至二十世纪九十年代,才出现了“现代主流经济学新综合”的趋向。反观发展历程,从“政治国”、“经济国”进而到“法治国”,从消极片面的“夜警国家”到全面干预的“国家之手”,从“弥补市场缺陷”的国家干预经济到“塑造国家的未来”的现代宏观调控,法律,尤其是经济法在规制国家行为过程中扮演着愈发重要的角色。 现代法治国家,宏观调控法已经或者正在成为各国经济法的核心内容。从体系架构上讲,各国现行宏观调控法律体系主要包括三种类型:第一,现代意义上的计划法;第二,政治意义上的经济决策法;第三,各种作为调节手段的法律,可以细分为财税、金融、土地、外汇管理、信贷等方面。在制定法律、构建体系的过程中,不同国家之间有所相通,但也各有不同。德国市场经济采取的是社会市场模式,形成了以金融决策及其立法为主导的宏观调控法律体系;日本市场经济采取的是政府主导型模式,形成了以计划法、产业决策法为核心的宏观调控法律体系;英国与美国市场经济采取的是消费者导向型模式,形成了以财政与货币决策为主导的宏观调控法律体系。
二、美国模式的经济法评析
在经济发展的任何一个阶段,政府都会或多或少地干预市场的运作,差别在于这种干预的力度与方式不同。罗斯福新政之后,美国政府将传统意义上的宏观调控方式赋予了明确的法律效力,将财税、金融、外汇等法律化、制度化,进而打破了先期“放羊式”的消极管理模式,相继颁布了一系列宏观调控法律法规,二战后进一步完善,形成了一套日趋完备的宏观调控法律体系,“宏观调控立法”逐渐成为经济法律体系中最为重要、起主导作用的组成部分。在房地产领域,美国政府同样采取了许多积极的调控措施,集中表现在:
1、美国房地产宏观调控立法 美国没有中国意义上的宏观调控概念,严格的说,应该从美国宪法规定的国会调控权来理解有关宏观调控的理论与实践。在美国,房地产宏观调控职能的生成依据是联邦宪法第一条第八款第三项的“贸易条款”。从联邦法律来看,美国宪法有关贸易的条款经过最高法院的逐步解释,使联邦的经济管理决策权已经涉及到越来越多的重要领域,房地产领域就是一个典型。 在房地产财税立法方面,美国非常重视对房地产保有的征税,并以之作为调控房地产业运行的重要手段和地方财政收入的重要来源。从征收环节来看,大多数国家主要集中在房地产保有环节征税,而在房地产经营环节征税相对较少。一方面,极大地鼓励了不动产的流动,刺激了土地的有效供给。另一方面,高额的房地产保有税率避免了业主控制或低效率使用房地产,刺激了交易活动,这既促进了房地产市场繁荣,又推动了房地产市场各种生产要素的优化配置。 在金融方面,为了保障货币政策的实施,实行市场经济体制的国家倾向于制定一系列与金融决策相适应的金融法规。191x年,美国颁布了《美国联邦储备法》(即中央银行法);20世纪30年代起,美国政府开始从金融领域着手大规模地干预房地产市场;193x年,《住宅法》的出台以法律的形式预设了房地产业的发展趋向。 在土地方面,20世纪60年代,联邦政府与州政府共同通过环境保护立法的方式部分规定了“土地利用规划”问题;州政府也颁布了一系列调控地方社会经济关系的法律规范,比如加利福尼亚州有关“促进海岸开发”的法规,又如州政府通过颁布建筑、划区、环保等法规加强其在城市规划、环境保护方面的管理权;州政府还会通过法定的房地产税征收权、房屋征用权强化对土地的管理。
2、美国房地产宏观调控决策 论文摘要:美国享有宏观调控职权的组织、机构有:白宫办公厅,财政部,商务部,决策发展办公室,经济顾问委员会以及行政管理和预算局等,在性质上属于联邦政府的`职能部门,但是并未排除了地方政府宏观调控的合法性。 美国政府相继建立了预先批准制度,加强了对进入房地产经纪业的限制;同时又采取一系列住房优惠决策,对购房消费者提供了更多的保护;颁布、实施各种与土地利用相关的城市规划和管理法规,加强了政府对土地的控制;通过设立土地使用价值税、土地填空税收优惠、选址地价税等房地产税收决策,限制房地产商的投资、开发行为;通过提供政府补贴住房等优惠决策,保障低收入群体的住房利益;此外,收集、管理房地产的基础数据也是美国联邦政府的一项基本职责。
三、美国模式对中国的启示
1、建立房地产宏观调控立法体系 经济法视野下宏观调控与法的融合,是现代国家机器职能发展到一定程度的必然要求。当社会本身的力量不足以在私法的第一次调整中维持下去,国家担当起第二次调整的重任。无论是作为“国家战后的疗伤器”,还是“经济危机的救急方案”,当其他一切调控手段必须通过法律手段发挥作用,法律手段被当作宏观调控的基本手段时,建立宏观调控立法体系成为大势所趋。发展到一定阶段的市场经济,对宏观调控法有一种天然的渴求,这种渴求落实在对GDP做出巨大贡献的房地产业之上,即要求我们建立并完善一种可操作性强的房地产宏观调控立法体系。
2、选择适合的房地产宏观调控模式 房地产宏观调控法律体系的建立与完善,因各国社会经济模式的不同,而形成了不同的宏观调控模式。美国受凯恩斯理论的影响,更侧重于对财税调控和货币调控手段的运用,调控目标上更关注于对购房消费者弱势群体一方利益的保护;德国受社会法治国家理论的影响,更青睐于以金融调控手段和立法手段的运用,调控目标上更关注于经济实效。而即使在同一类型的社会经济模式之下,宏观调控模式也各有特色,例如,日本和改革开放之前的中国,同样是计划法主导型,日本同时重视产业决策法在产业结构调整中所发挥的巨大作用,形成了较为完备的房地产宏观调控法律体系,而当时的中国过分强调了经济总体的计划性,严重影响了产业经济的良性发展,最终权力的膨胀遏制了法治的进步。
3、找准规律,活学活用房地产宏观调控手段 在不同宏观调控立法模式之下,同一调控手段在不同国家不同时期的功能仍是相通的,区别在于运用手段的力度不同。例如,在多元化选择之下,“财政决策”得到了各国的一致认可,“金融决策”次之,然后是其他投资决策、消费决策等,这是由各种决策功能的不同决定的。财政决策利于经济结构的调整,金融决策利于经济总量的增长,因此成为各国宏观调控的首选。而在同一国家的不同阶段,手段的运用也是灵活、易变的。例如,处于经济赶超时期的国家更加重视计划手段的运用,或者同时擅长运用产业决策的调控方式;处于市场经济发展稳定期或者成熟期的国家,调控的重心转向财政决策法,进而与金融决策法综合运用。
4、淡化意识形态,回归经济法价值诉求 首先,不同意识形态之下的法治之治,在理念是共通的。例如,对正义价值的追求,无论是美国“资本权力+国家权力”的干预模式,还是中国“劳动权力+国家权力”的干预模式,再到德国对“资本与劳动”的一视同仁,资本主义在“正义价值”层面耦合了社会主义对“公正价值”的追求。 其次,经济法追求的是社会公平,或者说是实质公平,这并不与效率优先相矛盾。在宏观调控领域,首先强调市场主体自由竞争,由市场机制进行资源的配置,如果分配格局导致差距过大,则由政府进行宏观调控——通过财政法和金融法来调控,实现实质上的平等。 再次,对“人权保障、以人为本”理念的强化。马克思将人定义为“一切社会关系的总和”,这意味着任何法律关系问题也都可以最终归结为人的问题。经济法所表达利益的全局性与总括性与个体利益的保护并不冲突,个人利益、公共利益与国家利益之家是紧密相连、一脉相承的。
最后,提高政府调控的“服务意识”。正是由于服务理念的缺失,才导致了政府行为的失当。服务型政府的建设并不是一个简单的行政法课题,它与国民经济的发展息息相关,也是经济法所倡导的法治理念。
篇7:试议经济法与宏观调控体系论文
试议经济法与宏观调控体系论文
一、宏观调控法相关概念
(1)计划产业法。计划法主要调整计划主体在制定和实施国民经济和社会发展的战略目标和重要的政策目标等国家计划的过程中发生的法律规范的总称。产业法则主要调整为了实施国家计划,在如何确定和实现国民经济各部门的政策目标的过程中发生的法律规范的总称。
(2)投资、金融、财政、价格法。
(3)国有资产和自然资源管理法。
(4)对外贸易法。对外贸易法主要调整国家在对外贸易管理过程中发生的经济关系的法律规范的总称,旨在促进我国国民经济的发展。
(5)统计法。统计法是指国家机关、社会团体、企事业组织和个体工商户等在搜集、整理、分析、提供、公布、监督和保存统计资料的活动中发生的经济关系的法律规范的总称。
(6)会计法和审计法。纵向分层理论是从宏观调控的调控层位和具体制度环节出发,把宏观经济法按照调控的层位、次序、环节的递进,依据一定的逻辑关系建立起宏观调控法体系。
如有学者将其分为关于宏观调控手段的法律和关于宏观调控主体目标、程序、协调运作等综合问题的法律。这些分类均从某一侧面对宏观调控法的体系进行了一定程度的分析和把握,都有其合理的一面。但从国民经济这个复杂的大系统的特点来看,从生产、分配、交换和消费的四大环节中的许多部门和单位构成,以及它们通过市场相互联系制约,并在政府的宏观调控下,围绕宏观调控目标,运用多种经济政策,利用经济、法律、行政手段的配合调控手段来看,宏观调控法必须形成一个完整的法律体系。
二、宏观调控法体系的研究及现状
(一)我国宏观调控体系理论学说的研究现状。
迄今为止由于我国宏观调控法的体系的纷繁庞杂以及尚未形成一致共识,所以在有关于我国宏观调控法的相关研究中宏观调控法体系理论的研究和宏观调控法体系构成学说是讨论得比较多的热点。现阶段的具体学说大致有举例说、实践需要说、成分说、任务说、范围说、多种标准说以及分层说等等。
(二)我国宏观调控法体系理论学说的几次构建模型
(1)横向分支理论模型。这种理论模型是从宏观调控法的构成要素出发,来对宏观调控法体系进行界定的,相互之间具有一定的互补性。具的由调整对象论、具体内容组成论、目标功能论、调整方法论几种基本观点组成。
(2)纵向分层递进理论模型。这一模型是从宏观调控制度的调控层位和具体制度环节出发,把宏观调控法按照调控的层位、次序、环节的递进,按照一定的逻辑关系所建立起来的宏观调控法自证体系。具体的代表观点包括有轴线分层系统说、分层系统说、功能分层系统说、目标分层系统说和宏观调控立法系统说等。
(3)多元标准理论模型。这一理论模型是针对单一的划分子部门法的标准没有办法对我国宏观调控法体系的建构进行多视角的全面阐述而产生的.理论模型。其代表性学说包括多元标准说、综合与手段标准说。这种理论模型将宏观调控法体系建构为宏观调控主体法、宏观调控手段法、经济杠杆法、宏观调控监督法。可以说这种理论模型也具有一定的科学性,但是由于其对宏观调控法体系得涵盖范围的认识狭小且不完整,导致此理论模型也缺乏全面性。
综上经济法学界对我国宏观调控法体系建构的各种学说的模式化分析,我们便会发现在学说体系下难以发现的问题,即各种理论学说都有其侧重和忽视的一面,有的学说观点相比较后会发现其相当的互补性。总之,宏观调控法体系的建立及研究,无论是对经济法学理论的完善还是对社会主义法制化进程的推进和经济发展的现实各个层面来讲,都具有划时代的重要意义。但是我们国家在这方面的立法还是处在初级阶段,我们应当坚持不懈的加大研究力度,在立足基本国情的基础上努力学习、汲取国外先进经验,对宏观调控法体系予以完善。
篇8: 社会保障、国家责任与经济法的探讨论文
社会保障、国家责任与经济法的探讨论文
在司法过程中,若某当事人所主张的案件事实乃基于他方当事人对证据材料施加了不当的影响而处于真伪不明之状态,此时无法借助诉讼程序向法院呈现对某一事实之证明的不利后果自不能仍完全由该主张者承担,而须在事实之主张者与妨害证据材料利用的他方当事人之间进行适当的调整,借以谋求当事人对诉讼资料的平等利用。此即,法院运用证明妨碍理论之手段来评价有所争执的案件事实,并藉此作出司法审査意义上的判断。
然而,尽管举证不能与证明妨碍并非仅存在于某一个诉讼过程之中,而是属于各个诉讼制度所具备的“通病”,但是有关证明妨碍理论之构建却往往仅受民事诉讼制度之重视。纵观整个行政诉讼理论讨论之整体状况,几乎难觅证明妨碍理论得以适用之痕迹,或言仅有极个别学者在其行政法作品中用寥寥数笔勾勒了证明妨碍理论的轮廓,却亦无充分材料填充轮廓之内在骨骼与血肉。黄学贤与陈仪合著的《行政诉讼若干问题研究》用专章的形式讨论了证明妨碍理论,但通篇几乎为民事证明妨碍理论之描述,甚少关注行政法中特殊问题之解决。虽然,《最髙人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》(以下简称《证据规定》)第六十九条直接科以行政机关之证明妨碍责任,第四条也间接表达了此理论,即怠于构建完备的登记制度的行政机关将承担起原告已申请之事实无需另行证明的法律后果,但我_行政法规范并未通过一般性的制度概括性地构建起证明妨碍理论的大厦。这就导致了在众多行政法事件之中,针对非被告(即非行政主体)所为的证明妨碍行为该如何处置,难有定论。
一、司法窘遇:证明妨碍理论缺位之困局
在当代行政法理论的构建过程中,无论一般性的行政法教材,还是专门性的行政法制专著,均少有对行政法中证明妨碍责任理论进行详细阐述者。即便实务之中,有学者关注到了行政机关滥用其权力而拒不提供证成其违法或支持行政相对人诉讼的资料,而主张科以行政机关一定的不作为责任,亦甚少关注行政相对人所为之证明妨碍行为。“垫江西山煤炭公司诉重庆市垫江县劳动和社会保障局”?(以下简称西山煤矿案)案,因为欠缺法律上明确的规范而使得法院陷人了裁判上的某种困境,需要通过一定的行政法理论或行政法解释加以支撑裁判内容。该案基本案情如下:原告垫江西山煤炭有限责任公司系企业法人,于改制成立,其前身系原垫江县西山煤矿。第三人肖朝章从1977年2月起月在原垫江县西山煤矿从事井下采煤掘进工作,并于1993年1月从原告处离职。但无论是在职前、职中还是离职时,原告均未组织第三人肖朝章进行体检,也未建立职工职业健康档案。嗣后,第三人又从事了酿酒、照看工地、务农、帮厨等职业。1月22日,第三人经重庆市疾病预防控制中心诊断为二期尘肺(n),《职业病诊断证明书》载明肖朝章工作单位是垫江县西山煤矿。206月11曰,第三人肖朝章向被告递交工伤认定申请书。被告于同日受理后,依法向原告发出工伤认定举证通知书,后作出了垫劳社伤险认决字[]7号工伤认定书,依照《工伤保险条例》第14条第4款规定,认定肖朝章二期尘肺(n)职业病属工伤。原告不服在提起申请复议未获支持之后,又提起行政诉讼。
在本案之中,当事人对于第三人二期尘肺(n)之病情,未有异议。但问题之关键在于,第三人所患职业病到底基于哪一个工作内容所致,或者说,第三人患有该职业病时的用人单位为何者。如原告主张,“第三人1993年从原告处离职之后,又曾从事建筑业、酿酒业等工作,接触水泥尘、滑石尘和其他粉尘,被告只以煤尘推定职业病的形成原因错误。”然而,由于第三人先后任职的单位均为对其进行身体健康方面的体检,故根本无法判断第三人患病之直接原因,也难以断定承担起工伤责任的用工主体。
法院最终以“原告未在举证期间内提出证明第三人之工伤不成立的证据”而驳回了原告的诉求。这样一种处置方法,直接回避了问题之要点,并不能通透澄清原告之疑虑。在工伤认定过程中,用人单位若对某一伤亡事件拒绝成为工伤,其举证角度其实非常有限。要么证明该伤亡事件非其员工、非因工作原因、非在工作时间、非在工作场所造成的,或证明因犯罪、吸毒、酗酒、自杀自残而致伤亡。但在职业病之工伤认定中,犯罪、自杀自残等否定事由几乎可以排除,而吸毒、酗酒、非其员工、非在工作场所、非在工作时间、非在工作场所等几项抗辩事由却与职业病断定息息相关。易言之,若用人单位主张劳动者患有之病症并非在其单位工作期间内形成,或是该单位之工作内容不可能导致患有此病症,或是由于劳动者自身吸毒、酗酒所导致的,自因向职业病鉴定机构提交相应的材料并进行抗辩。若职业病鉴定机构已然作出了患有职业病之认定,且载明了其用人单位,则该用人单位在诉讼中继续主张吸毒、酗酒、非其员工、非在工作场所、非在工作时间、非在工作场所等几项抗辩事由,也无能为力。毕竟,基于专业知识的局限性,法院无从对职业病形成之病因进行判断,除非经由职业病鉴定机构重新进行判断。
而重新鉴定之结果也与用人单位之举证无关,用人单位充其量可提出重新申请之请求而已。
因此,本案例中,争议之关键在于如何认定第三人之二期尘肺是因在原告处工作而形成的。这个问题其实质涉及到的职业病诊断之问题,而在职业病诊断过程中,用人单位并没有被附加证明职业病不存在的举证责任。而在职业病判断时,无论用人单位认可该职业病成立与否,均需提供职业史、既往史、职业健康监护档案、职业健康检査结果、工作场所历年职业病危害因素检测与评价资料以及诊断机构要求提供的其他必需的有关材料。这样一种规范之设定,其目的在于能够真实客观地对患者之病因进行断定,防止用人单位和患者串通骗取工伤保险基金。否则,用人单位某工作人员之亲戚朋友只要患有职业病目录中所包括之病果,均可凭借用人单位之默认,而得以获取工伤赔偿金了。既然不论用人单位承认与否,职业病鉴定机构均需根据实际材料,不受用人单位之主张的影响地作出鉴定结论。故法院简单以“未举证为由”驳回了原告之请求过于简单,也非恰当之举。而要想充分详细、论证,清晰地解决如何断定职业病之病因或责任主体的问题,便需借助起证明妨碍理论。
二、理论借镜:证明妨碍理论援用之突围
在职业病认定的过程中,诊断医院需要考察患者曾经的病史、职业经历以及以往的职业健康检查资料。在综合衡量上述情况之下,诊断医院方能切合实际地作出职业病认定结论。然而,若用人单位在职前、离职后怠于履行对其职工进行职业健康检査的义务,或不健全职工职业健康检査档案,则往往使得劳动者何时患有职业病之事实难以确定,导致了无法确定劳动者因患职业病可得以请求予以工伤支付之赔偿主体。这也就是暗示着,用人单位未予组织体检并建立其健康档案的行为构成了对后续职业病判断的妨碍,导致诊断医院无从掌握进行职业病鉴定所需要的充分证据。这就是使得证明妨碍理论有了适用的空间。即在职业病鉴定中,虽然用人单位不承担证明非职业病之主张的证明责任,但其所掌握的资料、所从事的某些行为对于判断职业病与否至关重要,若该用人单位所实施的作为或不作为,使得以作出职业病认定结论的证据丧失或不能使用,造成了事实认定上的不能或困难,则需由该用人单位承担起证据法上的不利后果。这种后果,或推断劳动者之主张成立,或降低认定职业病成立的证明标准。在西山煤矿案中,由于原告未履行健康检査以及健全健康检査档案的义务,使得劳动者是否在离职时已患有职业病之事实处于真伪不明的状态,那么就降低证明“劳动者自第三人处离职时已然患有二期尘肺(n)职业病”之标准。由于第三人自原告处辞职之后,于垫江县武安自成酒厂从事的酿酒工作、于耀华建筑公司从事的照看工地和材料之工作、于垫江县肖山花江狗肉店从事鸡、鱼、狗肉分割和后勤管理工作以及在家务农之经历,均很少涉及二期尘肺(n)职业病之危害因素;而第三人在原告处长达从事着采煤掘进工作,其内容属于二期尘肺(n)职业病的频发领域,故可以认定“劳动者自第三人处离职时已然患有二期尘肺(n)职业病”。这也就为后续工伤责任之认定奠定了坚实的基础。
但是,值得讨论的是,能否能够适用妨碍适用理论,或能否科以该未尽法定义务之用人单位以证据法上之不利效果?这仍当属疑问。于此涉及下列问题:用人单位负有对职工定期进行职业健康检査或构建与保存职工职业健康检査档案之目的何在?若不对此问题进行回应,便难以充分展现出为何要将不建立健康档案之行为与后续职业病判断中之不利效果进行联结,以及此种联结是否属于不当联结之范畴。
首先,从常情常理进行分析。除却预防和及时救治职业病之目的外,建立与完善职工职业健康检査档案还应包含着确保真实地对劳动者进行职业病之工伤认定的目的。众所周知,职业病往往有着较长的潜伏期,若不定期对劳动者之身体进行检査,可能无从或难以发觉劳动者受伤病之事实。而在实务之中,劳动者并非固守于某一个公司便不再变动工作了。由于各种主客观原因,职工跳槽或变更工作单位之情形比比皆是,几乎每一个劳动者都无法确保在某一个单位呆至退休或终老。因此,在劳动者上岗之前以及离岗之后,由用人单位组织其进行体检并及时建立其健康档案,便能清晰地反映出该劳动者在哪个时间段之内、于哪一个单位工作期间患有了该职业病,从而能有效的分清工伤赔偿之责任。盖即使是由同一医院之同一医生进行诊断,但由于医师每日要诊断病人过分,如无档案之记载,单凭医师之记忆,恐难正确地记得每一位劳动者确切地开始患有职业病的时间。何况,在现实之中,常由各不同之医院进行健康体检,此时详实、准确之健康档案记载,更属不可或缺。也就是说,对单位职工建立其完备的健康档案,除了预防及治疗之目的外,尚有证据保全上之目的。
其次,从立法角度加以考察。第九届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议《关于<中华人民共和国职业病防治法(草案)>的说明》一文明确指出:“组织从事接触职业危害作业的劳动者进行上岗前、在岗期间和离岗时职业健康检查”以及“为劳动者建立职业健康监护档案,并按照规定期限妥善保存”之目的在于“为了防止用人单位安排有职业禁忌的劳动者从事所禁忌的作业,做到早期发现、早_期诊断、早期治疗职业性健康损害和职业病病人,并通过建立职工健康档案,明确劳动者的职业史和职业危害接触史,为了解劳动者健康状况、指导劳动者选择职业、解决纠纷提供依据”。也就是说,立法原意除了所涉及的'保障劳动者之健康、引导劳动者选择职业之外,尚有“解决纠纷”之意义。所谓“解决纠纷”便包含着下面一种意识:即通过建立职业健康监护档案可以明确地追溯至劳动者患病时所处的单位,更好地解决工伤责任承担之纠纷。
由上可知,由于职工健康档案属于职业病认定以及工伤赔偿责任分配过程中一个极为重要的证据,故具有证据法上义务之性质。若用人单位怠于履行上述法定义务,造成职业病认定机构难以回溯至该劳动者上岗或离职时所建立的职工健康档案,而对劳动者在何时何单位患有该职业病产生证明上之困难时,兼之组织职工体检并建立职业健康体检档案完全属于用人单位可支配之领域,应适用证明妨碍理论,科以用人单位之相应不利后果。
三、功能巩固:证明妨碍理论基体之构成
如前所言,针对不组织体检、建立职工健康档案之情形,法院可以凭借证明妨碍理论科以该用人单位不利之后果。但仅止于此个案之解决,而不从更为广阔的视野对证明妨碍理论整体之适用进行论述,则可能导致类似情况出现后仍然无章可循。因此,就必须从普适性的角度对证明妨碍理论进行分析,尤其是证明妨碍行为构成要件的设置。
所谓证明妨碍,系指当事人(通常为负担举证责任之一方)因可归责于对造当事人在诉讼中或诉讼外之作为或不作为,致证明自己所主张事实之必要方法之收集或提出变得困难或不可能,因此证明失败时,法院在事实认定上应如何调整双方当事人利益之问题。0若一方当事人不能收集或者不能提出某项证据,是因为另一方当事人的妨碍、阻却行为所导致的,就不能径行裁判由该方当事人承担因此造成的不利益,而应反过来权衡是否应对阻碍方当事人加以制裁,从而使攻防手段平衡原则真正得以切实体现。至于如何判断是否构成了证明妨碍,则需从以下几个方面人手。
(一)主体
不论劳动者还是用人单位,亦或是工伤认定机构,在工伤认定中均可能对其自身实施的证明妨碍行为承担责任。且证明妨碍之成立不以未负举证责任为前提,被科以了举证责任者同样可构成证明妨碍行为。毕竟,在“依当事人所进行证明活动进行证据评价以认定待证事实”之审判结构下,不论系于概念上或实际运作上,负有举证责任之当事人系有可能对他造当事人就待证事实所欲进行之反证,发生证明妨碍之行为。不负举证责任之当事人如就本证之证明已使法院达于相当确信之心证时,他造即有提出反证之必要,以动摇法院已经形成之心证;于此情形,负举证责任之当事人如对于他造欲提出之反证予以妨碍时,亦可能构成证明妨碍。关于劳动者亦可成立证明妨碍之情形,已经在“余启良不服泸县劳动和社会保障局工伤认定案”?案中得到了展现。在该案中,原告称其在3月25日上班因工右胸第三肋骨内缘骨折,但待至204月16日才向所在公司报告。这种情形使得用人单位难以掌握原告是否存在酗酒等事实,亦难以判断原告是否于工作时间、工作场所里因工作原因而受伤。因此,原告未及时报告伤情之行为构成了对被告证据收集的妨碍。再结合原告3月26、27均正常上班之事实,不符合骨折后难免不适之状况,可以推定原告主张不成立。
(二)主观
就主观过错而言,若当事人属于故意为之,认定为证明妨碍,当无异议。但过失是否亦可被加诸证明妨碍行为之后果,则有疑义。但由于是否存在着“故意”难以证明,若仅以“故意”作为证明妨碍的要件,则难以达致督促掌握证据者谨慎对待与保管该证据的目的。因此,若行为人有主观故意或过失,即行为人明确意识到或应当意识隐藏、毁灭或阻碍提供的证据是本案主要证据或者唯一证据,则应该被认定为证明妨碍。但此处需注意的是,基于劳动者所处地位较为不利,其可能出于生计之考量,而有所顾虑的选择某种行为。例如,虽然未及时报告用人单位受伤之事实,但此行为可能是由于劳动者担心其受伤之后可能会被辞退而造成的。或劳动者受伤之初始阶段非十分严重,故为了节省医药费而强忍着伤痛上班,待至伤情恶化难以忍受时,才向用人单位报告。因此,劳动者之主观应以存在重大过失为构成证明妨碍的要件。如上述隐瞒受伤事实的情形下,只要劳动者能对其未及时报告的行为进行合理的可接受的解释,则不应僵硬的认定为证明妨碍。这种安排也符合工伤保险条例、职业病防治办法之立法目的。而用人单位或工伤认定机构在证据收集上面占据着优势地位,且本身就被法律科以了更多的社会责任,故存在着一般过失即应被判断为证明妨碍。
(三)客观
(1)义务之存在。某一个主体都存在自利的倾向,并非所有造成了他方举证困难之行为均应当被非难,否则就等于强加给了当事人陷自己于困境的义务。一般而言,构成证明妨碍而需受责难,应以具备着某种义务为前提。该义务包括法律规定的义务、约定义务以及前程序义务(行政程序或诉讼程序)等;另外,基于证据的产生、当事人与证据的距离、社会正义与公平等因素考量,要求从事某一特殊职业的当事人必须对一些证据有保持义务。一般而言,在工伤认定的过程中之中,劳动者所应履行的协助义务极少,如陈述事发经过之义务、及时报告之义务、提供熟悉之证人、接受医疗检査等,至于刻意留取在场陌生之证人的联系方式、保留现场之物证的义务则非劳动者所应履行之义务。而用人单位所承担的义务则较为广泛,如提供厂房之录像记录、提供职工出勤考核记录、提供健康档案、不得恐吓其他职工作证、接受检查鉴定等等均属于用人单位应履行的义务。
(2)行为与后果。证明妨碍制度欲解决者,为当事人将重要证据毁弃、隐匿或不予制作,使负举证责任之当事人无从使用该证据,导致其主张之事实陷于证明不可能或困难时,当事人间公平之问题。故在构成要件上须产生证明不可能或困难之情况,始足该当。且造成证明不可能或困难之行为,并不区分是否作为还是不作为。当事人一方如将证据毁弃隐匿、违背义务而不为得为证据之对象制作、保存,均属于证明妨碍行为。同时,该作为或不作为行为与该证据的提出与否,以及进而与判决所依据的案件事实得不到证据证明需有因果关系。此处,需注意的是,同样基于保护处于弱势地位之劳动者的目的,若某种证据之保存与提供将使得劳动者陷人极为不利的状态,则应当予以免于证明妨碍责任。例如,在未触及犯罪的交通事故中,劳动者亦可能因害怕被追究行政或刑事责任而逃离现场。此时,劳动者没有及时报告交通部门处理,亦未主动通知用人单位,致使劳动者发生交通事故时是否存在着酗酒之事实难以认定,则亦不能以其逃逸而认定为证明妨碍,而拒绝给予工伤赔偿。
四、效力扩张:证明妨碍理论嬗变之趄越
(一)一般意义上之法律效果
负有整理证据方法、保存现存证据方法、及不损害该证据方法之义务的当事人(一般来说为不负举证责任之当事人),若因可归责于己而违反该义务,并因之而阻碍或妨碍关于诉讼之事实关系解明时,需要承担起证明妨碍行为之后果。一般而言,其后果有四:(1)主张推定成立说,即直接认可对方当事人之主张,或承认该证据欲证之事实;(2)提出证据责任转换说,即证明妨碍之法理被适用时,法院就举证者所主张之事实,纵使未得到确信,亦得认定该事实为真实;妨碍者即有受败诉判决之危险,妨碍者为避免受败诉判决,有提出对自己有利的证据之必要,亦即发生证据提出责任(非举证责任)之转换;(3)降低证明标准说,即将被妨碍者举证之证明标准从“髙度盖然性”降为“中度盖然性”或“低度盖然性”;⑷证据评价说,即在当事人有证明妨碍之行为时,应就当事人系故意或过失、是否该被毁弃隐匿之证据系属唯一证据、当事人是否提出反证、在何范围内决定法律效果可避免使被妨碍者获取过度的利益等等因素为考虑,酌定妨碍行为人应得之法律效果。而在具体的个案之中,必须综合考量“妨碍行为之态样”(特别系主观归责性)、“该证据之重要性、可替代性”等因素,区分不同之案件类型,课予其不同证明妨碍之法效。
(二)工伤赔偿中效力之媸变
如前所言,对于证明妨碍行为之后果,存在有各种不同見解。但其最严重的情形也莫过于直接认可受妨碍者之诉求与主张。然而,在特殊个案之中,仅仅赋予妨碍者败诉之效果可能尚不能最终解决实际问题。对于工伤事件而言,若用人单位为劳动者提供了劳动保险,则工伤赔偿将是社保基金支付。此时,妨碍证明者可与最终承担赔付义务者存在着分离之可能,而最终造成一种不合常情的结果。如在“湖南省双峰某某公司诉双峰县某某局工伤待遇审定纠纷案”?(以下芯称从峰二刁文'中,便在应由用人单位亦或社保局支付工伤赔偿款项上发生了争执。
该案之基本案情如下:第三人刘宗虎、王轩初先后在原告某某公司从事采煤工作多年,双方未签订书面劳动合同。仙⑴牛,月开始,娄底市全面启动工伤保险工作.按照相关文件规定,煤炭企业的工伤保险统一按产煤数量缴纳工伤保险费,并由税费统征部门代为征缴。原告某某公司按规定的产煤数量交纳了工伤保险费,并于年3月15日向被告提交了包括王轩初、刘宗虎两人在内的“某某公司职工花名册”。同时,原告某某公司并未按相关法律、法规,对原告进行上岗前和在岗时的周期性健康检査,更未建立职工职业健康监护档案。自208月1日起,王轩初、刘宗虎先后均因患职业病被认定为工伤。随后,原告于5月10日向被告申请要求支付前述2人的工伤保险待遇。被告于205月14日作出双工复1号复査意见书:王轩初、刘宗虎2位同志的工伤保险待遇应由双峰县某某公司负责支付,工伤保险基金不予支付。原告不服该复査意见,向双峰县劳动和社会保障局申请行政复议,双峰县劳动局于2010年12月25曰复议决定维持被告的复査意见。原告不服,提起了行政诉讼。
在双峰公司案中,从表面上分析,既然用人单位为第三人支付并办理工伤保险,那么在第三人被认定为工伤之后,理应获得工伤保险基金的赔付。在当时的法律规范中,除却未缴纳工伤保险费用之外(实施的《社会保险法》规定,即便单位未缴纳工伤保险金,劳动者也可以请求基金应先行支付,再由后者向用人单位追偿,未建立职工职业健康监护档案亦非工伤保险基金可以拒绝支付赔偿款项的法定事由。因此,法院以“参保企业没有按规定进行职业健康检査”为由,认定不符合“工伤保险基金支付工伤待遇的条件”,显然属于于法无据。
然而,若细加分析,虽然法律未对“没有按规定建立职业健康检査档案”之后果加以明确规定,但若结合证明妨碍理论,当可发觉法院处断行为之合理性。如前文所言,职业病之认定需要考察劳动者病史、职业经历、用工环境、职业健康档案等事项。而若用人单位未在职前、离职时对劳动者之身体状况进行检测,亦未及时建立起劳动者健康监护档案;那么职业病鉴定机构就无法明确地判断劳动者患病之具体时间以及当时所处之工作单位。此时,通过证明妨碍理论,结合劳动者患病之事实、工作之内容,才推定案中第三人乃因为在原告处工作而患上了该职业病。在这种推定中,并不能排除劳动者在任职前亦或离职后患有职业病之可能,也无法断定劳动者就必然不是因为自身的原因(如长期饮用了含化学污染的水源)而患有职业病;仅仅只是因为用人单位之证明妨碍行为,便对前述可能性不加考虑,而认定劳动者因工而患病。此时,若由工伤保险基金承担起职业病治疗的费用,则可能造成若干不合理之情形。第一,原《职业病防治法》第十九条(现第二十一条)明确规定用人单位必须“建立、健全职业卫生档案和劳动者健康监护档案”,意即职业病认定中证明妨碍责任是由于用人单位违反行政法规范之行为而产生的。由工伤保险基金支付赔偿款项就等于是让工伤保险基金对用人单位之违法行为买单,这显然违背了设立工伤保险基金之目的。毕竟,工伤保险制度并非为了减轻用人单位违法之后果。第二,若任由工伤保险基金赔偿劳动者人身所受之损害,则用人单位等于未对其违法行为承担起任何惩戒责任,这显然也与“任何人不得从自己的过错行为中获益”之法理冲突了。第三,更为重要是的,定期对职员进行体检、建立健全健康监护档案,对于预防与治疗职业病极为重要。若不科以用人单位最终意义上的赔偿责任,则无法遏制用人单位逃避法律义务之违法行为,也不能促使用人单位积极主动地创建其一个良好的工作环境,从而使得《职业病防治法》所欲达致的保护劳动者人身健康的目的根本无从实现。这将是对整个劳动保险制度的一种否定。因此,对于原告未按规定对第三人进行职业健康检查并建立职业健康监护档案的违法行政法规范的证明妨碍行为,除却认定工伤成立之后果之外,必须科以最终意义上的赔偿责任,而非由工伤保险基金替代用人单位之支付义务。
综上所述,在工伤赔偿事件中,传统意义上的证明妨害责任并不能达到设置该责任之目的。因为,在一般的诉讼纠纷之中,证明妨碍者若败诉往往将承担起赔偿义务履行的责任;但在工伤赔偿中证明妨碍行为的实施者与最终工伤赔偿义务的履行者却存在着相分离的可能性。这时,证明妨害责任所具备的倒逼机制便无法实际地产生其效用。那么,基于促使证明妨碍者积极主动地改变其妨碍行为,自觉履行法定之义务,避免出现违法者仅需承担名义上的败诉后果而实际上无需负担义务的现象,最终为预防与治疗职业病提供较为扎实的制度环境,就必须对传统证明妨碍责任进行嬗变式的回应,即用人单位需最终承担起工伤赔偿的责任。劳动者可以请求工伤保险基金就其所患职业病产生之费用先行支付,而后又工伤保险基金向该用人单位进行追偿。只有这样,方能使得妨害行为者与义务承担者相一致,而达到设置证明妨碍责任制度的惩戒与督促效果,最终更好地保障劳动者的基本权利。
篇9:经济法在市场经济的地位论文
经济法在市场经济的地位论文
一、经济法的本质
相关人员如果想要从根本上研究经济法的本质,那么首先就必须对经济法的产生和人类的历史进程进行全面考察。从历史发展的角度来看,经济法主要指的是在现代市场经济发展过程中,为解决政府干预失灵而产生的一系列问题的法律部门。经济法并不是与政府干预同时出现的,而是在政府干预失灵的前提下应运而生的。20世纪30年代以美国为代表的西方国家普遍实行国家干预,为发展现代市场经济而制定了大量的经济政策。但是,由于这些经济政策本身就不具备现代经济法的规范政府干预的职能,从而导致政府干预的滥用,最终影响了现代市场经济的可持续发展。
二、现代市场经济的基本特性
(一)现代市场经济是由自由市场经济发展而来的
自由市场经济是市场经济发展的一个初始形态。所谓自由市场经济,主要是由于生产社会化和经济商品化程度不同所导致的一种市场经济形式。这种市场经济形式在实际开展过程中,对于产品的类型、生产方式以及生产人员的选择等都是由个人或企业自行决定的,政府在此过程中不会给予任何干涉。此外,每一位劳动人员都可以根据自己的意愿自行选择自己的职业,每个家庭也可以用自己的收入来决定购买什么。简单的说,在这种自由市场经济体制下,每个人的意愿和行为都是自由的',不会被任何外界因素所控制。现代市场经济正是在这种以自由竞争和价值规律作用下,通过价值传导作用,自发的调整经济资源和商品经济的运行机制的基础上发展起来的。
(二)现代市场经济克服了自由放任经济的缺陷
自由市场经济作为市场经济的初始形式,只有在两个前提条件都满足的情况下,才能够将其对社会的促进作用最大限度的发挥出来。首先是市场的充分竞争,这种竞争的表现形式应该是多个市场主体在不同的范围内展开市场竞争,不存在垄断等现象。对于资源的配置则是通过价格信号的传导来实现的,只有这样,才能够从根本上降低生产成本,将工作做到极致。另一个前提条件是,产品的稀缺程度能够通过价格充分的反映出来,由于市场资源的配置大多都是通过各种商品和生产要素的价格来进行的。对于价格便有了较高的要求,不仅需要其能够真实准确的将产品的有关信息传递到市场主体,而且还需求确保信息的全面性和及时性。只有这样,才能使市场主体能够第一时间对产品信息进行把握,从而做出科学合理的决策。(三)现代市场经济发挥了计划经济制度的优势功能高度集权的计划经济制度是我国市场经济发展中一项重要制度,该制度不仅具有高度的权威性和自觉性,而且还具有较好的全面性和持续性,给我国市场经济的发展带来了很大的推动作用。然而,随着我国现代市场经济的飞速发展,高度集权的计划经济制度所表现出来的缺点也越来越明显,比如说由于缺乏市场主体灵活性而导致的信息反馈滞后,由于权力集中失控而导致的违背经济规律,逆规律行事。此外,由于“国家之手”的强制性和主观性,很容易在一定程度上影响到经济决策,从而造成社会资源损失严重。
三、经济法在现代市场经济中的地位分析
(一)现代市场经济关系的性质决定着经济法的性质
法律的制定主要是为了规范社会发展中人们的各种行为,从而更好的促进我国社会安全、稳定的发展。社会各个领域都有与其相对应的法律,经济法则是主要应用于市场经济。无论哪一个领域的法律,其性质主要取决于各领域的性质。而经济法的性质则取决于现代市场经济的性质。无论是从最初的自由市场经济,还是当前的高度集权的计划经济,其经济法的性质都是由当下市场经济关系的性质所决定的。
(二)经济法与现代市场经济关系相适应
经济法与现代市场经济相适应首先表现在它的“综合调整”。比如说在自由市场经济阶段,由于社会经济关系只有横向的经济关系。因此,在对经济法进行制定的时候,就应该根据现代市场的实际情况,将经济关系进行合理调整。其次,在现代市场经济里,微观经济运行出现了不同的阶段,各阶段各关系性质又不尽相同。经济法就是调整各种经济主体关系而存在的。在立法中,都是纵横并存,公私结合,内外兼治,从而使得私权与公权相互约束,相互制衡。四、结语综上所述,现代市场经济如果想到实现可持续发展,重视经济法在其发展中的重要地位是不容忽视的。相关部门人员必须要明确经济法与现代市场经济的必然联系,从多个方面分析经济法的重要作用,以此来更好的促进我国市场经济的可持续发展。
篇10:讨论经济法在社会的功能论文
讨论经济法在社会的功能论文
经济法与其他法律有所不同,单单就从功能上来讲,它就可以直截了当地反映当前经济法的特点,与此同时,也是经济法的本质表现。在此基础上,经济法的功能成为广大专家和学者争先恐后研究的对象。笔者就针对当前经济法的社会经济功能进行简要分析,供读者参考,以便经济法更好的助力于我国的经济发展。
对于经济法来讲,在我国经济发展的过程中起到了非常主要的作用,它在实施的过程中可以和其他法律进行科学有效的互补,为我国宏观调控有关法律法规的拟定起到了决定性作用。在改革开放的春风下,我国目前正着手于社会主义经济的转型,在这个特殊的时期,经济转型的过程中就会不可避免的产生许多问题,要想将这些问题科学有效的解决,必须要对经济法的功能以及相应的社会经济功能进行深入探讨。
1.经济法以及它的相应功能
对于经济法的功能来讲,如果我们单纯地从社会经济视角来看,可以发现经济法对社会经济的发展起到了一定的积极促进作用,如此一来,我们可以认定经济法可以科学有效地推动社会主义经济的发展。随着我国经济的不断发展,对外开放的途径逐渐增多,我国加入的世界组织也越来越多,如此一来,我国就进入了一个绝对以及完全的市场经济运作体系,在这样的大环境下,经济法的功能就脱颖而出主要表现在如下几个方面:其一,将我国的社会经济关系进行了科学有效的调整。也就是我们常说得统领全局观念的综合调整,如此一来,科学有效地实现了宏观调控和微观调控的人充分结合,这是经济法特有而其他法律不具有的功能。其二,经济法对社会经济的发展起到了一定的决定性作用。社会经济在发展的过程中,必然会经历一些坎坷和阻碍,为了使社会经济顺利发展,并且向着国家意志方向进行,以便社会经济的高速运行和协调发展,国家相关部门必须要对相应的市场机制进行科学合理的调控,要想对市场机制进行有效的调控,那么,得有坚强的法律后盾,此时经济法就发挥了重要的作用,起到了相应的法律保障,进而直接或间接的引导社会进行的发展。其三,要想科学有效地实现经济效益就必须要有经济法作为其坚强的后盾。利用经济法可以有效地节约经济成本,与此同时,还可以科学有效地促进社会经济的发展。其四,经济法可以有效地保障社会公平。也就是我们所说的对社会经济科学有效地调整,为社会个体的发展创造一个公平的环境,实现社会利益和个体利益的有效平衡。
2.有关经济法的社会经济功能
2.1科学有效地传递经济信息
对于我们人类来讲,在社会经济发展的过程中占有绝对的主体地位,在主体加入到某一个经济活动过程之前,必然要对此项经济活动产生的一系列后果进行相应预测,在预测的过程中,假如其结果超过所需要的成本,那么,必然会给主体带来一定的经济效益,在此基础上,主体就会做出相应的决策。在做决策的过程中,主体必须要将各种不同的主观以及客观因素都考虑在内,再加上经济法对经济活动主体的规范作用,如此一来,经济法的社会经济功能便会对经济信息进行相应的传递,以便经济活动的主体可以清楚自己的行为。在经济活动过程中,主体与主体之间产生相应的经济关系时,在一定程度上就可以形成经济上的互动行为,进而达到最初的经济目的。
2.2科学有效地分配经济利益
从法律的视角来看,经济法对经济活动主体的利益有着不可推卸的影响,归根到底一句话,也就是权利和义务在利益上的科学分配,在一定程度上它体现了资源以及资格的有效分配、直接干预两种类型的分配。对于资格来讲,也就是在从事一项特定的经济活动过程中所获得的相应资格;对于资源分配来讲,在分配的过程中利益上必定会存在一定的差异,我们都知道,公司法中对不同公司在注册资金上的要求是不同的,可以这样说,公司法的.有关规定对公司的经营、性质、资金、资源等一系列因素的应用有直接影响。对于直接干预来讲,主要是考虑到它所面对的分配对象不同,必须要按照经济法的相关规定对利益实行合理分配,如此一来,经济主体利益在公平性上得以有效保障,以便科学有效地权衡各方利益,进而对相应的利益进行合理分配。
2.3科学有效地激励社会的经济活动
对于经济法的社会经济功能来讲,它可以对社会的一切经济活动产生相应的激励。这种功能的基础在于社会经济的主体,在对其经济活动的激励过程中,影响着他们的最终选择。为了科学有效地发挥它的激励功能,那么,经济法在制定的过程中一定要科学合理,这种合理主要包括如下两个方面,即制度的设计以及激励机制的设计。我们都知道,现在我国大力倡导税收优惠政策,这就是经济法激励社会经济活动的有效表现。
2.4科学有效地减少经济成本
一般情况下,在社会经济发展的过程中,人与人之间的关系主要是通过经济来往而实现的,那么,整个社会运转的费用是依靠经济交易来实现的,通过经济法,在经济活动过程中的人们依靠经济法的指引,可以有效地减少经济成本,换一种说法,也就是经济法为了减少经济成本而制定的。就像我们常说的《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《广告法》等一系列法律,都是以经济法为基础而产生的,由于这些法律法规的出现,消费者在消费的过程中,可以科学有效地节省信息收集费用。如此一来,经济法减少经济成本的社会经济功能,不是单纯的体现在节省信息收集费用上,还有效地解决了因劳资冲突而增加的一系列费用。
结束语
对于经济法来讲,它不仅仅是国家干预社会经济的依据;还是社会责任本位的依据;以及商品经济发达的依据,它制定的目的就是为了促进社会经济的发展。对于经济法的功能来讲,它不是单纯的体现在价值上,还是保障社会经济运行的基础。
篇11:审视公允值在我国的运用论文
审视公允值在我国的运用论文
【摘 要】新会计准则已在我国上市公司执行,实现了与国际惯例的趋同,但公允价值的运用颇具争议。本文从公允价值产生的国际背景分析其在我国应用的必然,并针对公允价值在我国应用的特征对其运用前景进行展望,力图对公允价值在我国的运用进行再次审视,以期对更好地执行新准则有所裨益。
【关键词】公允价值; 运用; 背景; 必然; 展望
随着新会计准则体系逐渐深入人心,公允价值问题再次摆在我们面前。对公允价值的看法褒贬不一。支持者认为引入公允价值,使财务报表更加逼近经济现实,极大地提高了会计信息对投资者和债权人的决策相关性。反对者则认为在会计计量中大量运用公允价值,不仅导致上市公司经营业绩大幅波动,而且为盈余操纵提供了巨大空间,降低了财务信息的可靠性。在我国作为一个新生事物的公允价值会计在学术界和实务界掀起大辩论,既在预料之中,也合乎情理。真理越辩越明,但在辩论过程中,认识偏差也随之涌现。笔者认为,有必要对公允价值在我国的运用进行重新审视。
一、公允价值产生的国际背景
二十世纪七八十年代出现了两个会计目标流派,即受托责任学派和决策有用学派。“受托责任学派”认为会计的目标是向资源的所有者报告受托资源的管理情况,应以提供历史的、客观的会计信息为主,侧重于会计信息的客观性和可验证性,因此历史成本便成为会计计量的主导模式。“决策有用观”强调会计信息对企业以外的各利益主体的重要性,即会计的目标是向信息使用者提供对他们决策有用的信息。所以“决策有用观”更强调会计信息的相关性和有用性。会计目标的这种转变,是公允价值这一计量模式产生的重要条件。20世纪80年代后半期美国有多家银行因从事衍生金融工具交易造成巨大损失而陷入财务困境甚至破产,而建立在历史成本计量属性上的财务报告,在这些金融机构陷入财务危机之前,往往还显出良好的经营业绩和财务状况。因此,很多投资者认为,以历史成本为计量属性的财务报告可能会误导投资者的决策。在此背景下,1990年9月,美国证监会主席理查德.C.布雷登提出对衍生金融工具应该采用“公允价值”进行确认计量。公允价值就是指资产和负债按照在公平交易中,熟悉情况的交易双方自愿进行资产交换或债务清偿的金额。这个倡议仿佛一个动员令,从此后西方国家的.准则制定机构纷纷行动起来,努力扩展公允价值计量属性在财务报告中的运用。
二、公允价值在我国运用的必然
我国进入国际经济一体化的进程逐步加快,会计信息的使用者对会计信息的可靠性要求越来越强烈。
(一)公允价值的运用是会计国际趋同的必然要求
从计量属性角度看,公允价值在某种程度上代表着财务会计的发展方向,其运用的范围和程度也就成了衡量一个国家或一个地区、一个组织会计国际化程度的重要标志。近年来,国际会计准则及美国等一些市场经济发达国家的会计准则,纷纷将公允价值作为重要甚至是首选的计量属性加以运用,以提高会计信息的相关性。因此我国新的《企业会计准则——基本准则》明确地将公允价值作为会计计量属性之一,并在17项具体会计准则中不同程度地运用了这一计量属性,意味着我国传统意义上单一的历史成本计量模式被历史成本、公允价值等多重计量属性并存的计量模式所取代。这充分显示了我国会计国际趋同的实质性进步。
(二)公允价值的运用是建立我国完全市场经济地位的必要条件
欧盟委员会对外公布了其对中国市场经济地位初步评估报告的结论,认为:中国在欧盟制定的五个完全市场经济地位的标准中只有一个达标,其他四个仍未达标,现阶段欧盟仍无法承认中国的市场经济地位。据悉,在四个未达标的标准中,没有建立一套符合国际会计惯例的会计准则体系名列其中。欧盟上市公司全面采用国际财务报告准则,许多国家已经认可国际财务报告准则,在国际反倾销法中,许多判断标准都涉及到了公允价值概念。因此将公允价值纳入我国会计计量体系将有利于推进我国完全市场经济地位的确立,同时,建立了运用公允价值计量属性的会计准则体系,也就具备了完全市场经济地位的要件之一。
(三)资本市场的不断成熟和公司治理结构的不断完善为公允价值的推行创造了条件
随着我国资本市场的不断完善及不断涌现出新的金融衍生产品,如期货合同、期权合同、远期合约、掉期合约等,使公允价值的推广成为大势所趋;而资本市场上,商誉、人力资源和专利等无形资产所占的比重越来越大,只有采用公允价值才能反映这些资产的真实价值;加之伴随着资本市场的发展,我国上市公司治理水平也在不断提高,董事会、注册会计师、注册评估师、证监会等将为上市公司提高会计信息质量构筑“防火墙”。这些都为公允价值在我国的运用推行创造了条件。
三、公允价值在我国运用的特征
公允价值的运用是我国会计准则同国际会计准则及美国等市场经济国家会计准则接近的重要一步,体现了我国的具体特征。
(一)充分体现了与国际会计准则的趋同
首先,在我国新会计准则体系中,主要在金融工具、投资性房地产、非同一控制下的企业合并、债务重组和非货币性交易、生物资产等17项具体准则中运用了公允价值。范围涉及一般工商业及农业、金融业等特殊行业,这与国际会计准则中公允价值的涉猎范围基本一致。其次,将公允价值定义为在公平的交易中,熟悉情况的当事人自愿据以进行资产交换或债务清偿的金额,与国际会计准则趋同。这都充分体现了我国新会计准则与国际会计准则方向上的一致性。
(二)趋同而不等同,保持中国特色
我国《企业会计准则第3号——投资性房地产》第16条规定与《国际会计准则第40号——投资性房地产》第57条规定具有明显的不同。而新的资产减值准则规定资产减值损失一经确认,在以后期间不得转回,是根据我国的现实国情,不得已而为之的重大变革。这一点与国际会计准则是具有实质性差异的。也就是说我国引入公允价值计量属性时,是在坚持与国际会计准则趋同方向的前提下,充分考虑了我国目前的经济发展、企业体制以及法律、文化等会计环境,不是简单地追求相同,而是保持了中国特色。
(三)谨慎运用,确保会计信息的可靠和相关
我国新会计基本准则明确规定:“企业在对会计要素进行计量时,一般应采用历史成本、重置成本、可变现净值、现值和公允价值计量的,应当保证所确定的会计要素金额能够取得并可靠计量”。这里一方面强调我国仍坚持以历史成本计量为基础的前提下,引入其他计量属性,公允价值的地位并非主导;另一方面采用公允价值进行计量,条件要求较为苛刻。这是因为在我国,作为活跃市场的市场价格等交易信息系统还不够完善,难以为由公允价值计量的会计信息的鉴证提供可资依赖的、必不可少的证据;此外,公司治理、企业高管人员道德观和会计人员的素质等也是我国不宜以公允价值作为主导计量属性的重要原因之一。
四、公允价值在我国运用的展望
公允价值的可靠性涉及应用环境的全方位质量提升,公允价值计量的实际应用任重而道远。
(一)公允价值将来应该会越来越被重视且广为采用
就会计职业界而言,随着人们对会计信息公允性的进一步认识,对会计公允的评价也越来越切实地基于会计基本目标,因为公允意味着会计真正成为了为信息所需者及时、准确地提供全方位决策信息的一个管理信息系统,而对于审计职业界来说,公允一直是一个基本的原则,也是工作目标之一。至于评估职业界,可以说从诞生的那一天起就是为公允而生,为公允而存的。
(二)公允价值的运用对于职业界的综合素质提出挑战
首先,公允价值对职业界的专业胜任能力提出了挑战。会计人员对资产减值准备的计提、非货币性资产交换、债务重组以及融资租赁等诸多业务中均涉及到对公允价值的职业判断,这种判断是否公允,在很大程度上取决于会计人员的个人职业素养。对审计职业界而言,因为要评价会计人员职业判断的公允与否,要求审计人员必须能站在相对更高的层面上理解和运用会计准则、政策甚至诸多会计基本原理,因此对个人的专业胜任能力的要求将更高。而对于资产评估界而言,因为会计界可以将相应的压力直接转嫁给资产评估界,这样的挑战更具体和深刻。其次,公允价值挑战了职业界的职业道德。在前后发布的几个准则中,曾引入公允价值,但之所以被迫废止,主要原因是诸多上市公司利用公允价值调整利润,而究其根源,可归于为职业道德问题。最后,何时能给出一个公允的易于为人们所理解的关于公允价值的定义,并且能建立一个较为理想而易于现实操作的公允价值计量模型,这也许不是某一个职业界的问题,而是对所有相关职业界的挑战。
(三)公允价值的全面科学运用存在难度
我国与国际一样,对公允价值的确定基础一般分为三个层次:有活跃市场的报价;同类资产或负债活跃市场的报价;采用估值技术(涉及对现金流、对折现率、对期间的判断)确定。在发达的市场经济条件下,公允价值比较容易确认,但是,在市场不充分的情况下,如何确认公允价值则是一个难题。同时公允价值本身也并非十全十美。譬如,按照国内外关于公允价值的定义,投机、炒作等非理性行为所蕴涵的不合理定价,只要不是强迫交易的结果,也包含在公允价值之中。这不能不说是公允价值的一大缺陷。但是,公允价值存在的缺陷不能也不应成为回归历史成本的理由,只有不断改进和完善公允价值才是理性的选择。
【参考文献】
[1] 葛家澍.会计理论.复旦大学出版社,,8:238.
[2] 企业会计准则.中华人民共和国财政部.经济科学出版社,.
篇12:模拟法庭在经济法教学中的应用论文
关于模拟法庭在经济法教学中的应用论文
经济管理类专业开设《经济法》课程的目的是为了让学生了解并掌握与专业相关的法律知识,但是传统的教学方法使学生对枯燥的法律知识学习有所抵触,为了提升教学效果,达到教学目标,有必要在教学过程中引入理论与实践相结合、学与用相结合的模拟法庭教学模式。
模拟法庭是法学实践教学的重要方式,通过案情分析、角色划分、法律文书准备、预演、正式开庭等环节模拟刑事、民事、经济、行政审判以及仲裁的过程。通过这个过程调动学生学习的积极性与创造性、巩固理论知识并学会运用知识解决实际的法律问题。在这里,笔者要探讨的是模拟法庭在我院经济管理系《经济法》课程中的应用问题。
一、在《经济法》课程中开设模拟法庭的必要性
1.弥补传统教学方法不足的需要
《经济法》是经济管理系各专业的专业基础课,它主要为学生介绍现代企业法、市场秩序法、宏观调控法、社会分配法等内容。对于经济管理系非法学专业的学生来说,这门课程知识结构复杂、知识点繁多、法律术语晦涩、法律理论较难理解。如果只凭传统的课堂讲授教学法、案例分析教学法,很难达到让学生掌握相关的经济法律知识并能够运用的教学目的,而且运用传统的`教学模式很难激发学生学习的积极性。而模拟法庭则可以作为一种新的教学方法引入我系《经济法》课程的教学。
2.提升教学效果的需要
通过对我院经济管理系学生的观察和了解,我系学生的学习自觉性、主动性、能动性稍有欠缺,根据笔者以往的教学经验,在《经济法》课程结束后,学生能掌握的知识非常少、考试成绩不理想,教学目标也没有达到。那么,通过引入法学教学经典的实践教学模式:模拟法庭,在学生学习了相关经济法的知识后,充分发挥学生的主导地位和能动性,运用经济法律知识去审理并解决典型案件,从而加深对知识的理解并锻炼提高学生的实践能力,增强教师的教学效果和学生的学习效果。这也符合我院培养应用型人才的教学理念。
二、模拟法庭的组织与实施
1.授课阶段
授课是开展模拟法庭的基础,学生只有掌握了经济法的基础理论才能保证模拟法庭的正常进行,而且由于我系都是非法学专业,学生缺乏相应的诉讼法知识,那么在授课阶段,教师就有必要进行适当的补充,可以通过讲授、观看庭审现场视频的方式,有条件的话也可以带学生到法院进行旁听。在这个过程中,要求学生掌握法庭审理的基本程序和各个角色的任务、职责。
2.案例选择
首先,根据我系少数民族学生比例较大汉语水平有限的特点,选择开庭的案例难易度应适中;其次,我系开设有经济学、国际经济与贸易、旅游管理、人力资源管理、土地资源管理等专业,那么在选择案例的时候也可以结合专业,如经济学专业,就可以选择和证券、投资、税收有关的案例,旅游管理专业,就可以选择旅游纠纷的相关案例,这样更有针对性也更能达到普法的效果。
3.角色分配
在进行角色分配的时候尽量让每位同学都参与其中,让每位同学都能得到锻炼,所以可以考虑按小组进行分配,把全班同学划分为审判组、原告组、被告组和辩护组,然后由学生根据自己的兴趣爱好自由选择,教师进行调配。最后由各小组推选出自己的出庭代表。
4.庭前准备
各小组根据自己的角色分别准备不同的材料,如原告组要准备起诉书,辩护组准备辩护词、证据,审判组准备判决书等;另外学生还应准备发言词和相关的支撑材料(如书证、物证、鉴定结论、勘验笔录等)为开庭做准备,在这个过程中教师应进行适当的指导。材料准备的越充分,开庭的过程就会越顺利。
5.场地布置
虽然是模拟法庭,但我们应尽量营造出庄严的法庭氛围,审判庭设置应参照正式的法庭布局,并要有法庭应有的一切标志,如国徽、参诉人员标牌、法槌等,最好能配置法官服、检察官服,其他参诉人员也应着正装,符合法庭规范。
6.正式开庭
在模拟开庭前,指导教师应强调纪律,严禁在庭审过程中出现笑场、打闹现象。庭审的过程应严格按照法定程序,指导教师全程参与,在庭审出现卡壳、冷场的情况下及时进行指导并做好记录,以便在庭审后进行总结和点评。
三、评价机制
要想取得良好的教学效果,模拟法庭结束后必须由教师进行点评、学生进行总结并复习所涉及到的经济法知识以便查漏补缺。由于模拟法庭在我系只是一门基础课,并不是一门独立的课程,所以不适合进行单独的考核,但它可以通过以下两种方式相结合进行评价:其一,在整个模拟法庭活动结束后,深入学生进行调查,也可以通过调查问卷的方式,了解学生通过模拟法庭是否有收获以及收获的大小;其二,通过纵向比较历年《经济法》课程的期末考试情况,特别是比较有无进行过模拟法庭的两个以上学期的期末考试成绩,以此来验证模拟法庭的教学效果。另外,教师作为活动的指导者,在每次模拟法庭结束后必须注重经验总结并不断完善,争取使模拟法庭这种生动的教学模式取得良好的教学效果。
在《经济法》这门专业基础课中运用模拟法庭这种理论与实践相结合、学与用相结合的教学模式,可以使学生更好地掌握并运用经济法知识,可以使学生感受到法庭审理的严肃和法律的威严,提高学生的法律素养和法制意识,还可以锻炼学生的表达能力、实践能力、解决问题的能力,不失为一种良好的教学模式。
篇13:案例教学法在经济法教学中的运用论文
案例教学法在经济法教学中的运用论文
《经济法》是中等职业学校法律类专业学生的一门基础课程,为了激起学生们的学习兴趣和求知愿望,最大限度地发挥学生在学习中的主体作用,增强实际技能,达到学以致用的目的,笔者发现运用案例教学法,能取得良好的效果。
一、案例教学法的定义
案例教学法是指通过选择、设计或编写有一定教学目的,描述企业发生的客观事件并含有一个或多个企业急需决策或解决的问题的案例,并将案例用于课堂讨论,请学生发表意见的一种现代教学方法。
案例教学法是在教师的精心策划和指导下,根据教学目的、教学内容的需要,运用典型案例将学生带入特定事件的现场,深入分析案例以提高学生分析问题和解决问题能力的一种教学方法。
二、案例教学法在《经济法》教学中的运用方法
实施经济法案例教学,首先应以法律专业学生的培养目标为导向,明确经济法案例教学在整个法律专业教学中的地位,确定教学的目标,保证案例教学方案得以有效地实施。
(一)做好经济法案例的选取和设计工作
经济法案例的选择与设计是整个案例教学成功与否的关键,在案例教学法中,教师要高度重视经济法教学案例的选择,并针对学生的实际情况对所选择的案例进行精心设计,充分准备。
首先,要熟悉案例的特征。一个成功的经济法案例具有以下六个特征:一是案例讲述的应该是一个故事,叙述的是一个事例;二是案例的叙述要有一个从开始到结束的完整情节,并包括一些戏剧性的冲突;三是案例的叙述要具体、特殊,例如,反映某一教师与某一学生围绕一特定的教学目标和特定的教学内容展开的双边活动,不应是对活动笼统的.描述,也不应是对活动的总体特征所做的抽象化的、概括化的说明;四是案例的叙述要把事件置于一个时空框架之中,也就是要说明事件发生的时间、地点等;五是案例对行动等的陈述,要能反映教师工作的复杂性,揭示出人物的内心世界,如态度、动机、需要等;六是案例的叙述要能反映出事件发生的特定的教育背景。
其次,案例的准备要有以下五个阶段。第一阶段,案前准备。选择典型案例,对其经济法内容、结构进行分析:领会案例作者如何描述事件的发生发展过程,如何突出主要问题;案例作者如何处理各部分之间的关系,提炼的问题如何与案例内容相关联。第二阶段,案例准备。上一堂公开课,任课老师采用说课的方式,指出课堂上可能出现的问题、优点与不足之处,可能的解决策略。第三阶段:撰写经济法案例初稿。第四阶段:反思、斟酌、重写。第五阶段:赋案例以意义。
(二)建立有效的學习组织,认真开展案例讨论
经济法案例教学要求建立有效的学习组织,而不是几十人同堂听课。教师最好采用分组讨论法进行学习,各学习小组的成员以6-8人为宜,小组成员可以自主运作,包括课前的协商准备、课上的讨论、小组观点的阐释、课后的研究总结。案例教学中,作为基本学习组织的小组既是案例教学成功推行的组织保证,也是教学中训练协作技能、培养沟通能力、提高语言表达能力的有效载体。
案例讨论是案例教学的实质及高潮所在。通过课堂上互动式的教学,充分调动学生积极性和主动性,充分激发学生的发散思维,针对某一问题,从多角度进行讨论、争辩、探究以达到发展学生智力、培养学生分析问题的能力。根据教学实践,可选择或设计“发散式”、“变换式”等案例。
最后,教师组织各组学生围绕案例进行讨论,教师只进行适当的引导。这样,学生在讨论的过程中逐渐提高了解决问题的能力,同时也提高了团队的协作能力。
(三)分享讨论成果,学生介绍交流
案例讨论结束完成后,教师应该组织学生分享各自的讨论成果,主要分享各组的讨论成果。先由各小组组长进行总结汇报,汇报该小组案例讨论的基本情况,反映其团结协作,共同参与,积极探究的精神。再由教师和学生共同检测、评估。最后由教师组织全体学生回顾在案例讨论的工作中应掌握的理论知识和操作技能,建构知识要点。
这一阶段的特点是教师点评为辅,尽可能开展一些热门问题的讨论,最好要进行作品欣赏或方法交流,让学生看一看其他同学是如何完成该任务的,在方法上和自己有什么不同。这一阶段的特点是:集思广益,开拓思路,鼓励创新。
(四)师生共同测评,评价各组成果
这是整个案例教学的评价阶段,是对案例讨论结果的检查与评估,是开展经济法课的案例教学活动不可缺少的一个重要环节,当学生完成了案例讨论,基本上完成了案例教学的大部分内容,要做的就是各小组进行案例讨论结果成果的汇报交流与展示。汇报内容包括讨论案例讨论成果的汇报与交流,活动过程中遇到的问题、困难及解决的办法,收获与感受,活动小结等多个方面。对案例讨论结果的评价内容有知识、能力和素质三个方面。由教师、小组及学生个人进行评价,让学生在案例讨论中明确自己的优点,更好的激发学生的学习积极性,同时了解存在的问题,完善以后的案例讨论和学习。
(五)学生撰写案例分析报告,教师进行总结点评
案例分析报告是学生对案例思考与讨论后的总结,是对所学知识的回顾,能起到锻炼和培养学生书面表达能力的作用。因此,每次案例教学后要求每个学生撰写案例分析报告,可以加深对经济法知识的理解,又提高了学生的语言文字表达能力。
教师应在案例讨论后做出简要总结,但总结不是讲标准答案,而是讲评分析问题思路、方法与途径是否正确。同时教师要在总结经济法案例分析评价报告的基础上,结合学生在案例教学过程中的具体表现,特别是在案例讨论中的表现,客观地对学生经济法案例教学中的学习成绩进行考核,便于比较客观地检验学生独立思考、独立决策的能力,促使学生努力学习、积极进取。
经济法是一门应用性极强的课程,在经济法的具体教学过程中,运用案例教学法不但可以增强学生学习法律的浓厚兴趣,还有利于提高学生分析问题、研究问题与解决实际问题的能力。所以,教师最好在经济法课中恰当地运用案例教学法,从而使经济法教学取得更好的效果。
篇14:国有企业在经济法中的法律主体问题探讨论文
国有企业在经济法中的法律主体问题探讨论文
摘要:本文从经济法主体角度,旨在对国有企业性质进行研究,将国有企业概念进行分类,在普通国有企业与特殊国有企业的基础之上,具体分析每一类国有企业在经济法领域中主体特殊性,是否具有经济法主体资格,具体属于哪一类经济法主体。
关键词:国有企业;经济法主体;经济法律关系主体;根据经济法主体制度成立的主体
一、经济法主体概念
(一)经济法主体概念界定
有关经济法主体的概念界定,目前学界对于“经济法主体范围包括经济法律关系中权利的享有者和义务的承担者”已达成基本共识,其判断标准采取的是实质判断标准,即一个主体是否能够成为经济法主体应当看该主体是否实际参与经济法所调整的经济管理、公平竞争、组织管理型的流转协作关系,包括具有经济职能的行政机关及内部机构,企业、组织及其内部成分和个人。但除了实质判断标准外,笔者认为还有一种特殊的形式判断标准,即形式意义上的经济法主体,具体指根据经济法主体制度成立的主体。这类经济法主体直接依据经济法律、法规、规章或国家政策成立,因此自其成立之日起就当然的具有经济法主体资格,而无需再进行实质判断。
(二)经济法律关系主体
1、经济法律关系主体定义
经济法律关系主体是指在经济法调整的经济管理、维护公平竞争、组织管理型的流转协作等法律关系中享有权利(力)、承担义务的当事人。①经济法律关系主体享有的既包括平等主体之间的民事权利,也包括有赖于国家强制力的、不平等主体之间服从与被服从的权力。在我国经济法律关系主体既包括国家机关、组织和个人,也包括政府、企业、组织的内部机构、组成部分或成员。值得注意的是,以上主体并非当然意义上的经济法主体,还必须满足实质要件,即参与经济管理、维护公平竞争、组织管理型的流转协作经济关系。例如,普通有限责任公司依法登记成立并开展经济活动,此时该公司参与的民商事活动受民商法调整而不受经济法调整,因此此时该公司不是经济法主体。但当该公司实施了不正当竞争行为或该公司利用自己的市场优势实施了垄断行为等扰乱市场秩序,商务部对该公司进行反不正当竞争或反垄断调查,此时该公司参与到维护公平竞争的经济关系中,受经济法调整,即成为经济法主体。再比如,该公司后来被行政机关授权或者委托承担了部分经济管理职能,此时该公司也因参与到经济管理的经济法律关系中而成为经济法主体。
2、经济法律关系主体分类
对经济法律关系主体进行再分类,大致可以分为经济管理主体和经济活动主体②:(1)经济管理主体,是指参与经济管理活动的经济法主体,主要包括依据行政法等设立的行政机关(如管理垄断行为的工商行政管理总局、国家知识产权局等),或者经法律、法规或国家机关授权的承担一定经济管理职能的特殊企业或组织,以及政府、组织的内部机构、组成部分或成员(如街道办事处、工商所等)。(2)经济活动主体,主要指依据民商法设立,直接从事生产、流通、服务和经济协作等活动的组织和个人。主要包括各类企业、个体经营者、承包租赁企业、自然人等,还包含一定情况下的企业内部机构、组成部分或成员。
3、经济法律关系主体特点
从经济法律关系主体的定义和分类可以看出:(1)该类经济法主体具有广泛性。既包括政府机关、组织、个人还包括机关组织内部机构或组成部分,设涉及社会的方方面面,几乎囊括了社会生活中的一切主体。(2)该类经济法主体具有条件性,该条件就是应当符合实际参与经济法调整的经济关系实质要件。只有在满足条件,实际参与到经济法调整的经济关系时,才能成为经济法主体。(3)该类经济法主体具有具体性,即我们不能笼统的称某个或某类主体知否是经济法主体,而是应依据其所参与的经济法律关系,将其具体归类于某一类特定的经济法主体范畴,例如经济管理关系主体、税务关系主体等。(4)该类经济法主体具有可变性,即当其参与到经济法调整的经济关系时,它是经济法主体;一旦其退出经济法调整关系范畴,或者经济法所调整的事项结束,那该主体就不再作为经济法主体。例如,在我国取消农业税以前,农民是农业税收关系的经济法主体,而自废除农业税后,农民就不再是该类经济法主体。
(三)根据经济法主体制度成立的主体
1、根据经济法主体制度成立的主体分类
除经济法律关系主体外,在现实中还存在一类根据经济法主体制度成立的主体。这些主体根据经济法律、法规、规章或相关经济政策成立,主要包括行政机关和特殊企业。行政机关中属于根据经济法主体制度成立的主体主要包括:国有资产监督管理委员会、中国人民银行、国家发展和改革委员会、国家外汇管理局以及地方各级国有资产监督管理委员会、中国人民银行各支行、地方各级发展和改革委员会和国家外汇管理局各分支机构。特殊企业是指根据经济法主体制度设立的特殊企业主要包括政策性经营的企业和专门从事国有资产投资或控股管理的`企业,这两类企业的区别于普通企业最大的特点在于,不追求营利为其设立目的。政策型经营企业成立的初衷是执行国家政策和履行相应的管理职能,其典型的形式如我国的国家开发银行、中国农业发展银行和中国进出口银行等三大政策性银行。专门从事国有资产投资或控股管理的企业并不直接参与具体经营,而主要承担者国有经济管理的职能。国务院批准设立中央汇金投资有限公司,作为中国目前最大的国有独资企业,其只能是根据国务院授权对国有重点金融企业进行股权投资,以出资额为限代表国家乙方对国有重点金融企业行使出资人权利和履行出资人义务,实现国有金融资产保值增值。除此以外,汇金公司不开展其他任何商业性经营活动,不干预其控股的国有重点金融企业的日常经营活动,因此又被称作“金融国资委”。类似的还包括中国投资有限公司③、国家开发投资公司、各地方政府设立的各种国有资产经营公司或投资公司。
2、根据经济法主体制度成立的主体特点
相对于经济法律关系主体来说,根据经济法主体制度成立的主体也是经济法主体的一种,但区别于前者有其自身的特点:(1)该类经济法主体范围具有专门性。根据经济法主体制度成立的主体必须是依据特别法、专门法规或者行政命令设立和运作的行政机关或组织,其成立或者成为经济法主体的前提是有法律法规或者行政机关的授权,这一点与经济法律关系主体中经济管理主体相同。与之不同的是,根据经济法主体制度成立的主体的授权是专门性质的,即该组织成立或者运行的唯一目的,即参与或达成某项经济目的,或者是有助于经济宏观调控,或者是维护市场公平竞争等。例如中国农业发展银行的成立,其目的就是按照国家的法律法规和方针政策,促进农业和农村经济的发展。(2)该类经济法主体具有稳定性,即该类经济主体一旦成立或者被授权,其当然的成为经济法主体而不论其是否具体从事到实际参与经济法调整的经济管理、维护公平竞争、组织管理型的流转协作经济关系之中。
二、国有企业在经济法中的主体地位
(一)普通国有企业与经济法主体
普通国有企业是依据《公司法》等相关民商事企业法规定设立,国家作为大股东参与公司决策和经营,并根据持股比例进行分红。普通国有企业以营利为目的,但因国家凭借股份优势间接控制企业,以达到一定的经济宏观调控等目的,例如各大商业银行、中粮集团有限责任公司、中国华润总公司、五粮液集团有限公司等。就普通国有企业是否能够成为经济法主体问题,根据上文对经济法主体类型划分,笔者认为:首先,普通国有企业不是根据经济法主体制度设立的经济法主体。该类经济法主体最本质的特征在于其设立或运行所具有的强烈的经济职能属性。普通国有企业虽然履行部分具体的经济管理职能,并可以使得国家某些经济管理意志通过国家控股的方式间接影响市场,在结果上产生一定的经济调控、维护公平竞争等宏观调控效果,但这并非普通国有企业设立目的———普通国有企业与其他所有制企业一样,仍以营利为目的,通过营利实现国有资产的保值和增值;与其他所有制企业不一样的是,普通国有企业并不以营利为唯一目的,在追求营利的同时也要考虑市场结构、市场竞争、供求关系等宏观经济态势,但这些因素对普通公有企业性质并不产生本质影响。其次,在一定的条件下,普通国有企业可以成为经济活动主体。普通国有企业虽然是国有投资控股,但因其以国有资产的保值、增值为目标,不享有特定的经济管理职能,也不涉及航天、军工、消防等关系关系国民经济命脉的领域,因此如果普通国有企业实施了某项经济法调整领域内的行为,则其可以成为经济活动的主体。例如,普通国有企业如果实施商业贿赂、虚假宣传等不正当竞争行为,或者签订垄断协议,则该行为进入不正当竞争法和反垄断法调整范围,此时,该普通国有企业就成为经济法主体。最后,普通国有企业可以经过法律、法规或行政命令的授权而成为经济管理主体。如果通过法律法规的明确规定,或者行政授权、行政委托行为赋予普通国有企业一定的经济管理职能,那么该被授权的普通国有企业在该职能范围内即可成为经济法主体。
(二)特殊国有企业与经济法主体
特殊企业并非法律概念而是一个学理概念,是指依据特别法、专门法规或行政命令设立或运作,依法从事政策性经营、承担经济管理职能或者从事关系国际民生的重要活动。④在我国特殊企业包括政策性银行、投资公司、经营特殊产品或特殊行业的企业等。有关特殊国有企业是否是经济法主体问题,笔者认为并不能一概而论。依上文所述特殊国有企业大致可分为两类,一类是国家为实现社会管理、维护公平竞争等目的而设立或授权的专门从事政策性经营、承担一定的管理职责的企业;另一类是从事关系国计民生活动的企业。因此,在判断特殊国有企业是否是经济法主体时,也应当分别判断:
1、从事政策性经营或承担一定管理职能的企业
从事政策性经营或承担一定管理职能的企业就目前而言主要为国有独资企业或者国家绝对控股企业,从事政策性经营主要是指我国三大政策性银行为贯彻和配合政府特定经济政策和意图而进行融资和信用活动,例如三大政策性银行根据经济政策从事的融资、信用活动。承担一定管理职能的企业是指国有企业因法律法规规定或因国家政策授权而从事一定管理活动,这里的管理活动主要是指与经济管理相关活动,例如,中国投资有限责任公司成立的目的是通过对国家外汇储备进行积极有效管理,回收过剩的流动性,减轻汇率损失的风险和人民币升值的压力,合理引导对外投资,减少收入波动对经济发展和财政预算的影响,以支持国家的发展战略,实现政府的政策预期。⑤在笔者看来,从事政策性经营或承担一定管理职能的企业是典型的根据经济法主体制度成立的主体,该类国有企业的经济法主体的判断只需通过形式判断而无需对其行为进行实质判断。即该类经济主体一旦成立或者被授权,其当然的成为经济法主体而不论其是否具体从事到实际参与经济法调整的经济管理、维护公平竞争、组织管理型的流转协作经济关系之中。具体而言,从事政策性经营或承担一定管理职能的企业作为根据经济法主体制度成立的主体,根据其职能要求进行经济管理活动,除此而外,也不排除一些从事政策性经营或承担一定管理职能的企业从事部分商事经营性活动的可能,即成为受宏观调控和市场规制经济关系的法律主体。但就目前实践而言,从事政策性经营或承担一定管理职能的政策性银行、投资公司担保公司等,都不具体从事具体经营性业务,例如中央汇金有限公司章程中就明确规定:“公司根据国家授权,对国有重点金融企业进行股权投资,实现国有金融资产保值增值。公司不开展其他任何商业性经营活动,不干预其控股的国有重点金融企业的日常经营活动。”⑥
2、从事关系国计民生重要活动的国有企业
有关从事关系国计民生重要活动国有企业是否属于经济法主体问题,学者普遍认为属于经济法主体范畴。例如刘文华教授认为,从事军工、航天等关系国计民生的重要活动企业属于特殊企业范畴,具备经济法主体资格。⑦笔者根据上文经济法律关系主体和根据经济法主体制度成立的主体两种分类,试做更为详细的解读,可以分以下三点来说:首先,从事关系国计民生重要活动的国有企业不属于根据经济法主体制度成立的主体。如前所述,根据经济法主体制度成立的主体,其设立的目的是为贯彻和配合国家特定的经济政策和意图,其形式要件是通过法律法规或相关国家政策的授权或委托。从事国防、消防、军工、铁路、航天、邮政等关系国计民生活动的企业的确通常来说是根据《铁路法》《邮政法》的特殊法调整,但自上世纪九十年代国有企业改制开始,关系国计民生的行业先后进行政府职能与企业职能分离制度改革,原单位的企业只能被国家或地方行政机关吸收,而改制后的国有企业则不再享有原单位的管理职权,因此不属于根据经济法主体制度成立的主体。例如十二届全国人大一次会议审议并通过了《国务院机构改革和职能转变方案》,决定撤销原铁道部,成立中国铁路总公司承担原铁道部的企业职能;而原铁道部的政府只能则有国家铁路局承继,并入交通运输部。由此看出,改制后的中国铁路总公司就不再具有经法律法规或政策授权而享有管理职能,因此不属于符合经济法主体制度目的的经济法主体。其次,从事关系国计民生重要活动的国有企业不属于经济法律关系主体,既不属于经济管理主体,也在通常情况下不属于经济活动主体:(1)从事关从事关系国计民生重要活动的国有企业因国有企业改制而不具有原单位的经济管理职能,也没有法律法规特别授权,因此不是经济管理主体。(2)从事关系国计民生重要活动的国有企业因其行业的特殊性,根据《发垄断法》第七条规定:“国有经济占控制地位的关系国民经济命脉和国家安全的行业以及依法实行专营专卖的行业……”因此航天、铁路、邮政等属于合法垄断领域,不受反垄断法和犯不正当竞争法的调整,因此从事关系国计民生重要活动的国有企业也并非经济活动主体。(3)从事关系国计民生重要活动的国有企业并非以经济法主体身份受到《消费者权益保护法》的调整。从事关系国计民生重要活动的国有企业应受消费者法调整无可非议,如果中国铁路总公司实施的侵犯消费的权益的行为,消费者当然可依据消费者法之规定保护自己的合法权益。但笔者认为,从事关从事关系国计民生重要活动的国有企业受到消费者法的调整并不意味着该类企业即可成为经济法主体。其原因在于,经济法视角下的《消费者权益保护法》并非为了填补因经营者行为受到损失的消费者权益,而是从调整消费者与经营者之间力量平衡的角度,以维护社会经济秩序,促进市场经济的健康发展。类似的立法思路比如,《反不正当竞争法》是从调整经营者之间法律关系的角度,《发垄断法》是从调整力量悬殊的经营者之间法律关系的角度,以维护市场公平竞争、维持市场经济秩序。因此在经济法视角下的《消费者权益法》,仍主要关注的是经营者的经营行为,例如是否设定不公平、不合理的交易条件,是否强制交易等,其核心仍然是其行为是否破坏竞争、破坏市场经济秩序。因此从这个角度来看,从事关系国计民生重要活动的国有企业因其身处的合法垄断地位,而不会因其经营行为而破坏竞争、破坏市场竞争经济秩序。因此,就这一点来看,可以说从事关系国计民生重要活动的国有企业的经营行为受到《消费者权益保护法》的调整,是民商法主体;但是,因其经营行为通常不会破坏竞争、破坏市场竞争经济秩序,因此并不是经济活动的主体。最后从事关系国计民生重要活动的国有企业在特定条件下可以成为特定宏观调控经济法律关系中受调控的主体,例如作为纳税主体。综上所述笔者认为,从事关系国计民生重要活动的企业一般情况下不是经济法主体,在特定的情形下可以成为宏观调控经济法律关系中受控主体。
注释:
①高桂林、经济法总论[M]、北京:中国法制出版社,、
②王卫国等编、经济法学[M]、北京:中国政法大学出版社,2012、
③中国投资有限责任公司是经中国国务院批准设立的从事外汇资金投资管理业务的国有独资公司,于9月29日成立,该公司成立后汇金公司变为其全资子公司、
④刘文华、经济法(第四版)[M]、北京:中国人民大学出版社,、
⑤中国投资有限责任公司章程,见中国投资有限责任公司官网⑥中央汇金投资有限公司官网
⑦潘静成,刘文华编、经济法(第三版)[D]、中国人民大学,:175、
篇15:挣值分析法在工程项目管理的应用论文
挣值分析法在工程项目管理的应用论文
摘要:
本文对挣值分析法进行了简单的介绍,并以某工程项目为例,运用挣值分析方法对项目成本控制的步骤和方法进行了说明,提出了解决问题的办法。
关键词:挣值分析;工程项目;应用
挣值分析法是一种分析目标实施与目标期望之间差异的方法,是一种项目绩效衡量技术,它综合了范围、时间和成本。其独特之处在于以挣值为核心的三个基本参数作为基础,分析两个差异分析变量和两个指数变量,并进行预测和控制的过程。
一、挣值分析方法的内涵。
(一)挣值分析的三个基本参数
1、项目计划作业的预算成本(Budgeted Cost of Work Scheduled,BCWS)。
BCWS即计划工作的预算成本仅仅是分段时间预算的另一种说法,可以用它来测量项目和单个成本帐目的绩效。
2、项目已完成作业的实际成本(Actual Cost of Work Performed,ACWP)。
ACWP即已实施工作的实际成本仅仅是指在一个特定的时间段内完成已实施工作实际发生并被记录的成本。
3、已完成作业的预算成本(Budgeted Cost of Work Performed,BCWP)。
BCWP即已实施工作的预算成本,它包括在任何给定的期间内所有实际完成工作的预算成本。
(二)挣值分析的两个差异分析变量。
1、成本偏差(Cost Variance,CV)。
成本偏差的计算公式:CV=BCWP-ACWP,即已实施工作的预算成本和已实施工作的实际成本之间的差额,用它可以显示已完成的工作成本是否超过还是低于该项工作的预算。
(1)成本偏差(BCWP-ACWP)>0,项目成本低于预算。
(2)成本偏差(BCWP-ACWP)=0,项目成本按预算。
(3)成本偏差(BCWP-ACWP)<0,项目成本超出预算。
2、进度偏差(Schedule Variance,SV)。
进度偏差计算公式:SV=BCWP-BCWS,即已实施工作的预算成本和计划工作的预算成本之间的差额,用它可以显示已完成工作的进度是超过还是落后于计划进度。
(1)进度偏差(BCWP-BCWS)>0,项目的进度超前于计划。
(2)进度偏差(BCWP-BCWS)=0,项目的进度按计划。
(3)进度偏差(BCWP-BCWS)<0,项目的进度落后于计划。
(三)挣值分析的两个指数变量。
1、成本绩效指数(Cost Performance Index ,CPI)。
成本绩效指数的计算公式:CPI=BCWP÷ACWP。
(1)CPI>1,表明项目成本低于预算,运作好于计划。
(2)CPI=1,表明项目成本按预算,刚刚好的运作。
(3)CPI<1,表明项目成本超出预算,运作差于计划。
2、进度绩效指数(Schedule Performance Index,SPI)。
进度绩效指数的计算公式:SPI=BCWP÷BCWS。
(1)SPI>1,表明项目的进度超前于计划,运作好于计划。
(2)SPI=1,表明项目的进度按计划,刚刚好的运作。
(3)SPI<1,表明项目的进度落后于计划,运作差于计划。
二、挣值分析法的实际应用。
在挣值分析的实际应用中,先要根据项目实物量进度计划和项目预算,综合成价值量形式的'成本预算计划。在项目进程中,及时收集整理项目进展和实际成本状况,统计该时段挣值,通过比较实际成本、计划预算和挣值间的关系评估管理工作绩效,并采取措施使成本、进度控制在许可范围之内。下面以某工程的应用为例,说明其一般步骤和方法。
(一)首先根据项目的各合同、计划数据编制项目成本预算计划。
把项目分解成小的任务单元,编制详细的项目成本预算,并将预算归集到各个任务中。再按照项目进度计划将预算分解到项目进程的各个时段,进行累计后求得截止各个时点前计划应完作业量的预算成本,即计划作业预算成本(BCWS)。该工程计划2年内完成,项目预算总成本l10000万元,按季度进度计划分解后,各子项在各阶段的预算成本及累计预算成本。
(二)核算项目实际成本。
项目实施过程中,按照项目结算计量和成本核算的实际数据,即时收集整理项目实际发生成本ACWP。
(三)挣值计算。
对子项目各期已完工程量与预算成本单价之积进行累计,或准确估计各子项目任务完成程度,乘以该子项总预算,即可确定子项目各期的累计挣值BCWP。通过分析计算,该工程项目前4个季度的挣值统计结果如表3:
(四)计算项目成本差异和绩效分析。
根据PV、AC、EV值计算CV、SV、CPI、SPI等参数和指标,分析项目进度和成本的管理绩效和项目管控状况。通过分析,对该堤防项目截止第4个季度底的参数指标计算如表4:
(五)结论。
可以看出,ACWP>BCWS>BCWP,且CV<0,SV<0 ,CPI<1, SPI<1,则说明成本超出了预算水平,成本管理绩效较差,项目进度也落后于计划。需要采取严格监管措施控制成本投入,同时加强项目员工间的联系配合,提高工作效率,加快项目进程,以确保工程的顺利实施。
篇16:国有企业在经济法中的法律主体问题分析论文
国有企业在经济法中的法律主体问题分析论文
企业是推动社会经济发展的重要力量,随着我国社会经济的快速发展,社会主义市场经济体制也更加完善,但是由于企业在经济法中的主体地位不明确,依然是影响国有企业发展的重要因素。在竞争激烈的市场经济环境下,只有明确企业在经济法中的主体地位,才能更充分地保障企业的权益,实现企业的发展目标。
一、经济法主体概述
就目前我国的法律现状来看,在对国有企业的经济法主体地位进行分析时,首先需要了解经济法主体的定义,目前学术界对经济法主体的界定已经基本达成共识,即经济法主体包括法律关系中的义务承担者和权利享有者,一个主体能否成为经济法主体,应根据实质判断标准进行判断,即该主体是否实际参与了经济法所调整的流转协作关系,如公平竞争、经济管理以及组织管理等关系,该主体既可以是具有经济职能的内部机构和行政机关,也可以是企业或个人。对经济法主体的判断,除了上述实质判断标准外,还可以采用根据经济法的相关规定来确定企业的经济法主体地位,通常将其称为形式意义上的经济法主体,所以其从成立之日起就具备经济法主体资格。
二、经济法律关系主体研究
国有企业作为社会经济发展中的重要力量,对其经济主体的确认,首先需要了解经济法律关系主体的相关内容,包括其定义以及分类等,只有充分了解了这些内容,才能更好地判定企业的经济法主体地位。
(一)经济法律关系主体定义
顾名思义,经济法律关系主体就是在经济法所调整的法律关系中,既包括了需要承担义务的责任人,也包括了享有法律规定权利的当事人,经济法律关系主体,不只是单纯的某个人,还包括国家机关和组织等,除此之外,还包括了组织的内部机构、政府以及企业等。这些经济法律主体并不是当然意义上的主体,还需要满足一定的实质要件才能成为经济法律主体。例如维护公平竞争、参加经济管理等。以普通有限责任公司为例,如果公司在登记成立后展开经营活动,公司的这些经济活动是在民商法的调整范围内,并不会受经济法的影响,所以显而易见,企业并不是经济法主体。只有在企业实施了经济法调整的相关行为,比如不正当竞争、垄断等,因公司参与了维护公平竞争的经济关系,所以公司此时的经济活动受经济法调整,公司是经济法主体。
(二)经济法律关系主体分类
经济管理主体是经济法律关系主体中的重要类型,顾名思义,经济管理主体就是能够参与经济管理活动的主体,所以这类主体通常根据宪法或行政法的相关规定进行设立,使其具备一定的经济管理职能,如工商行政管理总局、街道办事处等。还有一类为经济活动主体,这类经济法主体主要是根据我国民商法的相关规定,直接从事生产、流通等经营活动的组织或个人,如个体经营者、自然人、各类企业、承包租赁企业以及企业内部机构或成员等,都属于经济活动主体。
三、企业在经济法中的主体地位分析
随着市场竞争的日益激烈,企业的发展面临更多机遇与挑战,对企业在经济法中的主体地位进行分析,能够更加明确企业在经济法中的主体地位,从而保障企业自身的合法权益,从而推动企业的发展。
(一)企业是以盈利为目的的经济组织
在市场经济条件下,企业经营的主要目的就是获取利润,实现利益最大化。因此,企业通过科学的组织架构将这两者进行结合,开展商品的生产和经营,为社会提供相应的服务和劳务,从而获取利益,并将所谋取的利益分配给投资者。企业根据自己所登记的范围开展经营活动,企业充满活力的经营活动,是社会主义市场经济的重要构成部分。
(二)企业是市场资源配置的重要途径
企业作为以盈利为目的的市场主体,在市场经济条件下,企业需要根据市场的需求和企业自身具体情况,进行合理的`战略决策,充分运用各种资源,对市场资源进行合理优化配置,从而达到利润最大化的目标。企业之间的这种竞争态势,能够有效促进资源的优化配置,提高各种资源的利用效率,促进社会经济的发展进步。
(三)企业是政府干预经济的主要对象
市场经济虽然自身具有调节功能,但是也离不开政府的适当干预,政府的经济干预主要体现在法律行为方面,只有通过法律手段才能保障政府干预的法治化。经济法是政府干预市场的经济法律,企业是其干预的主要对象,实现对企业行为的支持、引导以及限制等。
四、国有企业在经济法中的主体地位
根据我国的具体情况,对国有企业在经济法中的主体地位进行分析,可以从普通国有企业和特殊国有企业入手,对各种国有企业在经济法中的主体地位进行研究和分析,从而促进这些企业的发展。
(一)普通国有企业与经济法主体
普通国有企业与其他企业既有相似之处,又存在不同,虽然都同样以营利为目的,但是普通国有企业由于国家占有股份优势,能够对企业实施间接控制,从而达到宏观经济调控的目的,所以这类经济主体通常都具有较强的经济职能属性,如中粮集团有限公司、五粮液集团有限公司以及各大商业银行等,都属于该类型。因此,普通国有企业能否成为经济法主体这一问题,应进行多方面考虑。
1.普通国有企业尽管具有部分经济管理职能,也能够在一定程度上对市场造成影响,从其结果来看,能够起到一定经济调控的作用,但是由于这些都不是国有企业设立的主要目的,所以并不能确定其经济法主体地位,普通国有企业设立的目的在于营利,通过营利来达到国有资产保值和增值的目的,普通国有企业与其他企业的区别在于,它不是单纯以营利为目的,在追求利益的同时还需要等宏观经济态势进行考虑,但这并不影响普通国有企业的性质。
2.普通国有企业在某些特定条件下,可以成为经济法主体。经济法主体的形成必须是企业参与了经济法所调整领域内的行为,普通国有企业虽尽管属于国有投资控股,但是其自身并不享有特定的经济管理职能,主要以资产的增值和保值为目标,对于涉及国民经济命脉的领域并不会涉及,所以只有普通国有企业实施虚假宣传、商业贿赂等不正当竞争行为时,会使得普通国有企业的行为受经济法调整,从而成为经济法主体。
3.普通国有企业除了上述方式外,还可以通过行政命令或法律法规的授权成为经济法主体,通过授权能够给予国有企业相应的经济管理职能,在这种情况下,普通国有企业可以成为该职能范围内的经济法主体,在对其进行分析时,以避免对其造成忽视。
(二)特殊国有企业
与普通国有企业不同,特殊企业是根据专门法规、特别法或行政命令而设立的企业,主要从事关乎国计民生、政策性经营以及经管理职能等工作,这些企业担负着重要职责,所以直接确定了其经济法主体地位,如政策性银行。特殊国有企业的经济法主体问题,可以首先将特殊国有企业分为两类进行分析,具体如下:
1.承担经济管理职能或从事政策性经营的企业。该类企业主要为国家绝对控股或国有独资企业,承担一定经济管理职能的企业,主要是指我国法律或政策授权从事与经济管理相关的活动,如中投有限责任公司就是根据法律规定,管理国家外汇储备,减轻汇率损失风险,减少收入波动对财政预算以及经济发展的影响,从而达到政府的政策预期。从事政策性经营的企业,其职能主要就是通过配合政府的相关经济政策,开展融资和信用活动。对该类特殊国有企业,通过其形式即可判断其经济法主体地位,无需对其进行实质判断,即不论企业是否参与了经济法调整的法律关系,都不影响其成为经济法主体。就目前从事政策性经营和承担经济管理职能的特殊国有企业来看,都不从事具体的经营性业务,不开展其他任何的商业性经营活动。
2.从事关乎国计民生重要活动的企业。学术界大多将这类企业归属于经济法主体范畴。对于该类特殊国有企业,可以主要从以下三个方面来分析,确认其是否属于经济法主体。
该类特殊国有企业,首先,它的设立并不是根据经济法主体制度,而主要是为了配合国家的相关意图或特定政策而设立的,需要以国家政策或法律法规的授权为形式要件。对于消防、国防、航天以及竣工等关乎国计民生活动的企业,自上世纪国有企业改制开始,这些企业都进行了相应的改革,政府职能也逐渐与企业职能分离开来,所以经过改革后,原单位已经由地方行政机关吸收了,对于改制后的国有企业来收,已经失去了对原单位的管理权,因此,这些企业不符合经济法主体制度成立的主体。
另外,由于该类特殊国有企业不仅不属于经济法主体,而且这类企业通常也不属于经济活动主体,其原因在于该类特殊国有企业在进行改制后,失去了对原单位的经济管理职能,但是也没有通过法律法规或行政命令等方式对企业进行特别授权,所以关乎国计民生重要活动的国有企业不属于经济管理主体。
其次,这类企业具有其行业的特殊性,如航天、邮政、铁路等,根据我国相关法律规定都属于合法垄断领域,所以该类企业的垄断行为不受反不正当竞争法和反垄断法的调整,不属于经济活动主体。
最后,从事关乎国计民生重要活动的国有企业,受《消费者权益保护法》的调整,这是毋庸置疑的,也就是说消费者在自身权益受到侵犯时,能够通过该法律来保障自身的合法权益,在这种情况下,虽然企业受消费者法调整,但不会因此而使企业成为经济法主体。消费者权益保护法主要是为了保障市场经济的正常运行,而不是填补由于经营者行为而遭受损失的消费者权益。
只有在某些特定条件下,该类企业才有可能成为受经济法调整的法律关系主体,例如,当该类国有企业作为纳税主体时,可以成为宏观调控经济法律关系中的受调控主体。
五、结语
企业市场经济的主要主体,随着社会经济的不断发展,企业在国民经济发展中的地位更加突出。经济法是规范市场经济环境的重要手段,明确企业在经济法中的法律主体地位,能够更好地保障企业的权益,推动企业的发展。普通国有企业一般情况下不属于经济法主体,但在实施了经济法所调整领域的行为或经法律法规授权后,可以成为经济法主体。从事关乎国计民生重要活动的国有企业,在特定情况下,也可以成为受调控的经济法主体。
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