独立董事制度
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篇1：独立董事制度
独立董事制度
目前我国证券市场的上市公司已超过一千家，经过改制均已按照股份有限公司的体制运作。但事实上，由于长期计划经济体制导致的积习沉苛，上市公司法人治理结构方面还存在着缺陷，特别是在董事会中缺少独立董事的制衡作用。
在我国上市公司中，由于国家股和法人股一般占2／3左右的比例，使得占绝对控股权的大股东拥有了对公司的绝对控制权，而这种专权往往为大股东谋求种种不正当利益提供了通道。在这种背景下，在上市公司董事会中引入独立董事，对完善我国上市公司董事会职权和功能是非常有实际意义的。
本文将在考察国外董事会人员构成的发展趋势基础上，考察我国上市公司董事会的人员构成现状及其带来的消极后果。最后提出建立和完善上市公司独立董事制度设计的构想。
一、独立董事制度的兴起及其作用
（一）独立董事制度的兴起自20世纪60-70年代美国首次明确提出“公司治理结构”这一问题以来，在世界范围内愈来愈多的研究报告揭示了董事会职能减弱的客观事实。这是因为董事虽然由股东选举，但公司的高层管理人员（如CEO）和内部董事能对董事提名产生影响，这就使得以高层管理人员为核心的利益集团可以长时期地占有公司董事会的控制权，从而使董事会在确定公司目标及战略政策等方面无所作为，丧失了监督经营者的职权。董事会失灵的主要原因在于公司被内部人所控制，在董事会中引入独立董事正是在这一背景下产生的。
独立董事又称作外部董事（Outside Director）、独立非执行董事（Non-Executive Director）。独立董事独立于公司的管理和经营活动，以及那些有可能影响他们做出独立判断的事务之外，不能与公司有任何影响其客观、独立地做出判断的关系，在公司战略、运作、资源、经营标准以及一些重大问题上做出自己独立的判断。他既不代表出资人（包括大股东），也不代表公司管理层。
独立董事的概念在著名的“凯得伯瑞报告”（CADBURY REPORT）中得到了阐述。80年代，国际上几家引人注目的大型公司相继倒闭，基于此，伦敦几家著名的从事审计和管理规范的研究机构在1992年提交了一份名为《社团法人管理财务概述》的报告，即“凯得伯瑞报告”。该报告除明确指出董事长和总经理应由二人分任外，特别提倡要更广泛地吸收独立非执行董事进入董事会。该报告提出的“最佳经营准则”中指出：“董事会中应有足够多的有能力的非执行董事，以保证他们的意见能在董事会的决策中受到充分的重视。”
独立董事的监督与平衡己被西方企业确立为一个良好的法人管理模式的基本原则。在美国和许多欧美国家，走向独立董事的趋势正日益显著。在美国企业的董事会构成中，外部董事很多，有肘甚至超过一半。美林集团董事会由十六位董事组成，其中五位是现任美林集团经营班子的核心成员，另外十一位董事均为独立人士，其中包括纽约证券交易所主席及一些专营公司的总裁。
（二）独立董事的作用。
愈来愈多的实证研究表明，“独立董事与较高的公司价值相关，具有积极的和独立董事的公司比那些具有被动的非独立董事的公司运行得更好，国际机构投资者将日益需要公司的董事会中包含越来越多的独立非执行董事”（世界银行）。具体地，独立董事主要通过下述途径体现出其积极作用：
（1）有利于公司的专业化运作。
独立董事们能利用其专业知识和经验为公司发展提供有建设性的建议，为董事会的决策提供参考意见，从而有利于公司提高决策水平，提高经营绩效。
（2）有利于检查和评判。
独立董事在评价CEO和高级管理人员的绩效时能发挥非常积极的作用。()独立董事相对于内部董事容易坚持客观的评价标准，并易于组织实施一个清晰的形式化的评价程序，从而避免内部董事“自己为自己打分”，以最大限度地谋求股东利益。
（3）有利于监督约束，完善法人治理结构独立董事在监督CEO和高级管理人员方面也有重要的作用。较之内部董事，这种监督会更加超然和有力。Weisbach的经验研究表明，“外部董事占主导地位的董事会，比之于内部董事占主导地位的董事会更易在公司业绩滑坡时更换经理”。在英美的外部监督模式中，独立董事的这种监督功能就尤为重要。
二、我国上市公司股权结构与董事会人员构成现状及其后果目前我国有相当多的上市公司其董事大多数由第一大股东派出，股权过度集中导致大股东事实上控制了董事会，在董事会的人员结构上表现为内部董事人数占绝对优势，其结果容易产生“内部人控制”现象，外部董事或独立董事对公司治理的价值几乎没有贡献。这一现象与外部董事占多数的英美国家形成了强烈的反差。
董事会人员结构的内部人控制趋向。导致了一系列严重的不良后果。董事会职能失灵、内部人控制等现象直接导致了我国上市公司的短期化行为以及上市公司与控股大股东之间的不正常关联交易，甚至出现上市公司成为控股大股东“抽血工具”的很多个例。在很多情况下，公司治理结构及董事会结构上的缺陷成了上市公司质量衰退的`一个重要内部因素，小股东的利益也根本就没有受到良好机制的保护。
分析表明，以内部人控制度衡量的上市公司内部人控制问题与股权向国家股股东或法人股股东的集中度成正相关关系，这种正相关性在下表得到了充分的体现，说明股权越集中，上市公司的内部人控制度就越高。
根据《中国证券期货》杂志的一项研究，被评为中国上市公司最差董事会的10家公司中，有5家公司属于“ST”公司，并且这些公司董事会多都或多或少涉及“内部争斗、涉嫌造假、涉嫌违规、独断专横、肆意挥霍、中饱私囊”等行为。
三、我国建立独立董事制度的必要性针对董事会被公司内部高级管理人员把持的现象，公司董事会中包含越来越多的独立（非执行）董事正成为一种国际趋势。虽然我国对境内企业到境外上市在董事会人员结构方面有特定的要求（外部董事应占1／2以上，并有2名以上独立董事），并对独立董事的任职资格和职权范围作了规定，但对在国内A股上市的公司董事会人员构成并没有做出明确规定。最近，沪、深两地交易所出台的《股票上市规则》中，增加了董事声明及承诺内容；上市公司，特别是科技类公司（如上海贝岭等）也逐渐把增加独立董事作为完善治理结构的重要手段，但总的来说，独立董事问题尚没有制度化。针对我国上市公司董事会结构中存在的种种缺陷，当前有必要尽快建立和完善适合我国上市公司实际需要的独立董事制度。
四、我国上市公司引入独立董事的误区目前上市公司的独立董事往往偏颇于技术型专家，有的甚至是上市公司主要领导拉来的“人情董事”、“花瓶董事”。而实际上，仅仅有精通公司主营产业技术的专业人士担任独立董事是远远不够的，更应充分注重独立董事对完善公司法人治理结构发挥的重要作用，尤其在现阶段我国上市公司股权结构还很不合理的情况下。企业不仅需要技术咨询专家、学术权威对公司的经营发展提出建议，更需要独立董事对公司的法人治理。资本运作、企业管理发挥监督、制衡的作用，从而达到防范“内部人控制”、完善法人治理结构的目的。
五、独立董事制度设计的具体做法独立董事作为一项制度，它涉及法律、法规的限定、独立董事来源、组织形式及薪酬安排等层次的内容。
（一）要在法律、法规（公司法或上市规则）层次对独立董事的职权、义务、人员来源、组织方式及薪酬安排等条件加以约束，并明确在上市公司董事会中独立董事人数要达到多少比例。国外的平均独立董事在董事会中比例超过了50%，针对我国上市公司的现状，这一比例在现阶段规定为不低于30%比较合适。
（二）关于独立董事的来源。
一般来说，独立董事大都是某一领域的知名人士或专业技术人士。在现阶段，我国的注册会计师、执业律师、社会研究机构的研究员、金融中介机构中的资深管理人员以及在大公司任职多年的高管人员等等，都可以成为独立董事的来源。
（三）关于独立董事的组织方式问题。
在市场经济发达国家，已经出现了专门靠对公司高管人员的经营绩效进行独立评估的机构，它们以类似于律师事务所的组织方式依赖市场化运作来谋求生存。现阶段，由于我国市场经济制度建立和培育的时间只有短短左右，经理市场的发育上处于起步阶段，企业家资源奇缺。相应地，独立董事本身也相对缺少市场化条件下企业经营管理经验，独立董事本身的“商誉”体系几乎还不存在。在这种情况下，选择一定的组织方式对独立董事的行为加以约束就显得很有必要。除了要在公司法层次明确独立董事的职权、义务外，成立“独立董事协会”或“独立董事事务所”之类的组织，对独立董事自身的行为加以规范就显得很有必要。
相对于“独立董事协会”，独立董事事务所的运作方式更趋于市场化。事务所可以把独立董事的自然人责任转化为法人责任，这在我国专业人士的“商誉”体系尚没有建立起来的情况下，可以由事务所直接出面对独立董事的行为加以约束。
建立独立董事事务所，有利于独立董事真正发挥独立判断和监督管理的职能，实现独立董事职业化。一方面，独立董事按照董事会《章程》行使职权，对其行为承担相应连带责任；另一方面，通过建立合理的“袍金”制度，对独立董事的行为产生制约作用，包括承担相应的经济赔偿损失和法律责任。这一点也正是建立独立董事事务所的核心目的所在。
（四）关于独立董事薪酬决定。
薪酬的高低直接影响独立董事参与公司治理的积极性。事先约定的固定报酬方式很难激发独立董事积极参与公司经营管理的积极性。国际化，越来越多的公司根据独立董事付出劳动量的多少来确定薪酬的多少，有的还赠与股票期权作为薪酬的一部分，作为独立董事积极参与公司治理的长期激励。
篇2：独立董事制度探析--
独立董事制度探析--
近几年来，越来越多的上市公司董事会引入了独立董事，独立董事在董事会中也起着 越来越重要的作用。目前，独立董事制度已成为完善我国公司治理结构的焦点，并被社 会各界寄予厚望。管理层对此亦格外关注。早在证监会发布的《上市公司章程指 引》中，就规定“上市公司可以根据需要设立独立董事”。8月16日，中国证监 会又专门发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意 见》)，对上市公司设立独立董事制度提出了强……一、独立董事制度探源
独立董事首创于美国。在英美的公司法制中并无董事与监事的“权力分立”制度，而 完全由董事会主掌了公司的一切资源。(注：张民安：《现代英美董事法律地位研究》 ，法律出版社版，第12页。)在此种背景下，为避免董事滥用其权限，亦即基于有 效监督董事及公司管理层行为的需求，英美遂逐渐发展出独立董事(IndependentDirector)制度，通过独立董事的参与董事会以有效监督公司的经营及发展状况。
所谓独立董事，一般是指不实际执行公司业务(非管理层的)，与公司及其控制者并无 利害关系，并具有相当的品质、经验与能力来监督及评估公司管理层运作的董事。独立 董事的主要特征在于其与公司的控制者以及股东间并无利害关系，并且不承担公司实际 执行业务的任务。其职权与一般董事相同，他不但可通过客观行使董事职权的方式来监 督公司的运作，并且可透过其积极的参与各种委员会运作来影响公司的决策与经营。
在美国公司法中，董事可分为内部董事与外部董事。在采取两分法的情况下，外部董 事与独立董事有时互换使用。如果采取三分法，董事可以分为内部董事、有关联关系的 外部董事与无关联关系的外部董事。其中，只有无关联关系的外部董事才可被称为独立 董事。内部董事是指兼任公司雇员的董事；有关联关系的外部董事是指与公司存在实质 性利害关系的外部董事。独立董事则是指不在上市公司担任董事之外的其他职务，并与 公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系(尤其是直接或者 间接的财产利益关系)的董事。由于独立董事不兼任公司的经营管理人员，独立董事属 于外部董事的范畴。又由于独立董事不与公司存在实质性利害关系，独立董事又不同于 其他外部董事，尤其是股东代表董事。
美国证监会早在1930年就已经开始建议公开发行公司采用独立董事制度。《1940年投 资公司法》规定至少40%的董事必须为独立人士。1977年经美国证监会批准，纽约证券 交易所引入一条新规定，要求每家上市的本国公司“在不迟于1978年6月30日以前设立 并维持一个专门由独立董事组成的监督委员会，这些独立于管理层的董事不得有任何会 影响他们作为委员会成员独立判断的关系”。(注：何美欢：《公众公司及其股权证券 》，北京大学出版社1999版，第513页。)
独立董事制度在美国设立之初，争议颇多。但随着时间的推移，在美国股权分散的大 型上市公司中，独立董事已经成为董事会中的多数。从实证研究看，此制度对于防止公 司经营阶层的徇私舞弊等卓有成效，甚至有许多研究显示，上市公司外部董事愈居多数 ，经营业绩愈好。独立董事制度在美国已逐步为大多数人所接受。
独立董事制度之所以被认为有助于企业经营的监督、管理，其主要原因在于这些独立 董事与公司股东及公司经理人之间并无实质的利害关系(亦即有较强的“第三人性格”) ，在董事业务的执行上被认为较能公正、客观地行使其职权。另一方面，若欲寄望独立 董事的存在能够真正地影响企业的运作，则必须赋予独立董事介入企业的经营的实质权 利，必须对于独立董事的选任加以严格要求，并予以充分的授权。
在美国公司的实际运作上，独立董事除了行使董事会职权的方式外――亦即利用参与 重要决策决定及选任、解任经理人员等方式来影响公司的经营以外，最主要的，他们还 参与了各种经董事会授权成立的各个委员会如提名委员会、报酬委员会、审计委员会等 的运作，特别是监督委员会。这些委员会依其不同的授权范围，主导、监督了公司的经 营管理状态，经由对各委员会的参与，独立董事因而能够有效地发挥其监督功能。
独立董事制度在其他市场经济国家也得到确立。例如，据经合组织(OECD)调查 结果表明，董事会中独立董事所占的比例在英国为34%，法国为29%。独立董事制度对于 提高公司决策过程的科学性、效益性、安全性，加强公司的竞争力，预防公司总裁和其 他公司内部控制人为所欲为、鱼肉公司和股东利益，强化公司内部民主机制，维护小股 东和其他公司利害关系人的利益发挥了积极作用。
二、我国独立董事制度存在的问题
我国《公司法》并未规定独立董事制度，但该制度率先在我国海外上市公司中试点。 国家经贸委与中国证监会19联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和 深化改革的意见》中就要求境外上市公司董事会换届时，外部董事应占董事会人数的1 / 2以上，并应有2名以上的独立董事。可惜，这一硬性要求只适用于境外上市公司，而 不 适用于境内上市公司。《上市公司章程指引》对于境内上市公司的独立董事仅是采取 了 许可的态度，而非鼓励的态度。20中国证监会公布的《指导意见》，意在向所有 上 市公司全面推开独立董事制度，此举之善意值得肯定。但该《指导意见》存在诸多问 题 。
(一)独立董事的选任规则不严格、不科学
1.独立董事的任职条件存在着疏漏。为了保证上市公司选任的独立董事具有独立性， 《指导意见》第3条明确规定了不得担任独立董事的人员范围。该列举式规定尽管较为 详细，但仍有两处漏洞：其一，《指导意见》并不禁止公司管理层的社交关系担任独立 董事。而这对中国具有特别重要的意义。在中国传统文化中有给朋友留面子、在朋友面 前拉不下面子等“面子主义”的特征。在这种文化特征的影响下，难免会出现这样的情 形：即使公司董事、经理滥用职权，损害了公司利益和中小股东的合法权益，独立董事 也因碍于情面而不愿做一些令董事、经理朋友难堪的事情。这样，证监会精心设计的独 立董事的任职标准很可能会流于形式。其二，《指导意见》没有排除独立董事可以是与 公司之间有一定比例或数额的商业交易关系的人员。而对此，外国一般有禁止性规定。 如果《指导意见》不设立一个标准，来隔断独立董事与公司之间可能的交易关系，独立 董事的独立性在实体上仍不免令人怀疑。由此来看，《指导意见》是不能用“其他人员 ”这样的含糊字眼来一并包容上述两点的。
2.独立董事的选任程序不合理。根据《指导意见》第4条第1款的规定，“上市公司董 事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事 候选人
，并经股东大会选举决定。”很显然，《指导意见》在设计独立董事制度时，并 没有仔细考虑我国上市公司的股权结构问题。目前，我国的上市公司绝大多数都是由原 来的国有企业改制而发行上市的公司，基本上都存在一个大股东并由其实际控制董事会 。董事会成了大股东的“代理人”。在这种情况下，由“上市公司董事会”或者“单独 持有上市公司已发行股份1%以上”的大股东来提名推荐独立董事，不仅不可能有效地监 督董事会及大股东的行为，相反，还很可能沦为它们的合法外衣。
3.独立董事在董事会成员中的比例太低。独立董事作用的有效发挥，是建立在其在董 事会中具有明显的群体优势和表决权优势基础之上的。尽管《指导意见》对上市公司董 事会成员中独立董事的比例作了强制性规定，但与国外的独立董事比例相比，我国独立 董事仍属于弱势群体。因为独立董事不占董事会成员的多数，又属于没钱的管有钱的状 况，其作用的结果可想而知。
(二)独立董事与监事会的职权相冲突
我国属于大陆法系国家，在公司内部权利机构设置上，《公司法》规定在股东(大)会 之下并行设立董事会和监事会两个机构，董事会专事经营决策，而监事会则负责监督。 这说明在现有的公司治理结构中，已存在对公司董事会进行监督的专设机构，如果再引 入独立董事这样一个新的外部监督力量，势必在职能、权利方面与原有的监事会之间产 生冲突。遗憾的是，《指导意见》显然对此关注不够。
《指导意见》赋予独立董事的职权基本上包括了监事会的职权，而且比其更大。这种 制度设计的“双轨制”，弊端显而易见：其一，我国的公司治理结构与独立董事制度并 不融合，《公司法》中也并未规定独立董事的职权。《指导意见》赋予独立董事很大的 权利，在一定程度上扭曲和模糊了现行的公司内部权利架构。其二，从表现上看，在当 前监事会处于弱势的情况下，独立董事行使职权不会与监事会产生矛盾。但如果独立董 事行使职权不符合大股东的意愿，在大股东控制下的监事会很可能成为其对抗独立董事 的棋子。因为监事会的职权是《公司法》规定的，其法律地位高于独立董事。这样，独 立董事要么辞职走人，要么形同虚设。
(三)独立董事的激励机制不健全
为了激励独立董事发挥功效，《指导意见》第7条第5款明确了“上市公司应当给予独 立董事适当的津贴”，从经济的角度对独立董事的劳动价值予以肯定。但其中又规定， “津贴的标准应当由董事会制订预案，股东大会审议通过并在公司年报中进行披露。” 这就可能带来以下的问题：首先，缺乏统一的津贴标准将会挫伤独立董事特别是小公司 独立董事的积极性，因为不同规模、不同经济水平的上市公司，其给予独立董事的津贴 肯定不一样，但独立董事们付出的劳动却是大致相同的，长此以往，小公司独立董事的 积极性可能会受挫。其次，强有力的报酬激励可能在效果上适得其反。如果独立董事在 经济上依赖于公司所给的报酬，其独立性就可能受到影响以至削弱。当公司经营状况良 好且独立董事的报酬颇丰时，独立董事可能会为保住自己的职位而在一些关键性或有争 议的问题上依附于董事会，不发表独立意见。这样独立董事的价值无从体现。
(四)独立董事的法律责任缺失
有职权就应当有相应的义务和责任。但《指导意见》在规定了独立董事如何行使权利 的同时，却无与这相对应的法律责任的规定。如果我国管理层对此问题予以回避或者不 作具体规定，将很难保证独立董事能客观、公正地行使职权。
三、完善我国独立董事制度的几点对策
(一)建立科学、严格的独立董事选任规则
首先，要严格规定独立董事的任职条件。个体独立董事资格之优劣是关系到整个独立 董事制度制度能否发挥其应有作用的大问题。大体而言，独立董事既应当具备普通董事 的任职资格，也应当同时具备其他特殊资格。所谓特殊资格，既包括利害关系上的独立 性和超脱性，也包括过硬的业务能力。立法上应当采取枚举法与概括法相结合的原则， 严格界定独立董事的消极资格。笔者认为，除《指导意见》所列举的几项之外，我国至 少还应当对以下两点作出补充规定：1.与公司董事、经理没有密切的私人关系(如师生 关系、同学关系、曾经的同事关系等)；2.不是公司的一个重要的供应商或者消费者(必 须界定交易额，如直接或者间接与公司之间发生10万元或者20万元人民币以上的交易) 。在积极任职资格条件方面，为保证独立董事勤勉尽职，我国应当限定独立董事任职的 最多数量，并且还应对其工作量作进一步地细化规定。独立董事还应当具备相应的专业 知识和工作经验。这种专业知识和工作经验囊括企业管理、法律、财务、工程技术和其 他专业技术。在美国，担任独立董事的人士囊括其他上市公司的总裁、退休的公司总裁 、大学校长、退休的政府公务员、成功的个体商人、独立的投资者等。其中，前两类人 士是最受欢迎的独立董事。考虑到我国尚无成熟的企业家队伍和经理市场，公司经理不 宜成为独立董事的主体。从知识结构上看，独立董事集体的专业知识应当搭配合理，不 宜高度重叠。一家上市公司的独立董事不宜全部由法学家担任，也不宜全部由经济学家 或者任何一类专业人士担任。鉴于上市公司独立董事的业务素质关系到成千上万投资者 的切身利益，立法者有必要干预独立董事的业务知识结构，对于不同的业务知识构成规 定一个硬性比例。为培育独立董事立场，加强独立董事自律，设立独立董事协会尤其必 要。协会可以制定独立董事的任职资格，甚至组织全国性的独立董事资格考试，还应允 许以推荐独立董事为主要业务的猎头公司在市场中发展壮大。
其次，要建立合理的独立董事选任程序。独立董事由谁提名决定着他们将代表谁的利 益，以何种立场去作出判断和行事，这是选任制度的关键。在美国，有一些市场中介组 织专门负责为公司遴选独立董事的候选人；英国则设立“促进非执行董事举用委员会” (proned)，从事独立董事的推荐工作。(注：Mark.Latharm:《一种负责治理的“监督者 ”》，孙经伟译，《外国经济与管理》第10期。)为此，有人建议在我国，由董 事会层次设立大部分或全部由独立董事组成的提名委员会，进行独立董事候选人的选择 、资格审查等提名工作。(注：闫海，陈亮：《独立董事制度研究》，《华东政法学院 学院学报》年第4期.)确实，这种主张可以使被选任的独立董事超然于公司大股东 和董事会，从而在工作中表现出应有的客观和公正，但遗憾的是它没有解决首次聘任独 立董事以组成提名委员会时的操作程序问题。笔者认为，较为合理的做法是严格按照独 立董事的任职标准，由那些不在董事会中担任董事职务的股东们或者其代言人(可以先 由其中几个较大的股东提名)推荐独立董事候选人，报股东大会选举通过。其后，由独 立董事组成提名委员会提名新任独立董事。同时，为了避免大股东利用资本优势操纵股 东大会，阻碍独立董事任职的通过，建议在投票表决时强制性地规定采用累积投票制， 以维护广大中小股东的利益。
再次，适当提高独立董事在董事会中的比例。独立董事在董事会中到底需要占多少比 例才能形成一个有实质作用的力量，目前尚缺乏实证性的研究结论。笔者认为，我国可 以借鉴国外的做法，规定我国上市公司应当设立审计委员会、报
酬委员会和提名委员会 等重要的职能委员会，并且最好全部由独立董事组成。这无疑将促使我国上市公司独立 董事切实发挥其应有的作用，并进而改善有关公司的治理。
(二)合理界定独立董事与监事会的职权
独立董事制度的'建立，必须使得独立董事的功效与我国现行的公司治理结构进行“无 缝接入”，既发挥独立董事的功效，又避免职能上的冲突和无人负责的尴尬局面。鉴于 我国《公司法》在总体上采取了大陆法系的框架，而对《公司法》中规定的组织机构体 系进行改变在目前又无现实的可能，笔者建议从以下两个方面来理顺独立董事与监事会 的关系：
一方面，由于《公司法》已就监事会制度作了明文规定，那么就应当着手提高监事会 的职权和细化监事会的工作内容，以强化监事会的法律地位，从而发迹目前监事会可有 可无的虚化境地。因此，我们可将监事会的职能和工作重点定位于对公司财务的全面监 督，并赋予其必要的知情权、调查权、召集紧急股东大会权、代表诉讼提起权等。在对 监事会进行改造的过程中，我们还可考虑吸收独立董事制度的某些优点，设立独立监事 ，对独立监事的任职资格、权利义务和法律责任等问题作出明确规定，以形成公司内部 的相应的制衡机制。
另一方面，可将独立董事的职权集中在对公司内部董事和经理人员的业务监督以及参 与公司决策，独立董事应当对内部董事和经理人员的薪酬、关联交易、自我交易等问题 享有决定权，并有权就执行董事和经理人员的业绩评价、利润分配、亏损弥补、增减注 册资本以及发行公司债等发表独立意见，以期能使公司在这些重大问题上形成科学的判 断。当然，也可以发挥独立董事在公司财务的审核和控制方面与监事会进行协作的作用 。(注：徐子桐：《独立董事与监事会的关系架构》，《法学》2001年第7期.)因为如果 考虑到独立董事可以为公司带来多样化的思维角度，那么就不应当将独立董事的职权仅 局限于监督方面。同时，为了提高独立董事法律地位，建议由《公司法》就独立董事的 上述职权作出明确规定。
(三)建立独立董事的利益激励机制，善待独立董事
实践中，如何确定独立董事的报酬是个令人棘手的问题。就独立董事而言，要价过高 会吓跑上市公司，要价过低又担心降低自己的身份。就公司而言，目前也无成熟的报酬 确定方案。其结果是，相当一批独立董事从上市公司取得的报酬大大低于内部董事，甚 至仅具有象征意义；有的独立董事从上市公司分文不取。问题在于，调动独立董事为公 司经营献计献力的动力源仅仅由良心和菩萨心肠提供是不够的。独立董事违反对公司所 负忠实义务和注意业务的，或者由于过错而过错误的董事会决议举手赞成的，也要承担 责任。独立董事分文不取，既不符合按劳取酬的分配原则、权利与义务相一致的理念， 更无法让其承担赔钱的民事责任。对于我国独立董事，既可以在立法上规定独立董事的 报酬组成结构，也可以授权各公司自由斟酌确定。但立法中必须确保独立董事不能成为 类似于内部董事甚至雇员的利益中人。至于独立董事的具体报酬数额究竟为多少，立法 者和政府部门都无权干预，而应由独立董事市场予以确定。(注：刘俊海：《建立健全 公司治理结构的若干思考》，《法学论坛》第6期。)
(四)明确独立董事的法律责任
独立董事的法律责任大体上可分为民事责任和刑事责任。独立董事的民事责任应包括 ：(1)对公司的责任。独立董事因怠于行使职权，如明知内部董事有违法行为而不予揭 露等，致使公司利益受到损害的，应当和有关人员一起向公司负连带赔偿责任。(2)对 股东的信任。如股东对独立董事提起诉讼，其起诉属实，则独立董事对于起诉股东因此 诉因所受的损害负赔偿责任。(3)对第三人的责任。独立董事履行职务时，如因违法行 为而致他人受损害的，应与公司共同对第三人负连带责任。至于独立董事的刑事责任， 可以比照我国《公司法》、《证券法》中关于董事、经理刑事责任的规定，作出相关规 定。
总之，我们要以建立独立董事为契机，逐步建构起我国投资人保护的法律保障体系， 并推动我国上市公司治理结构的改革，提高上市公司的质量，切实保障中小股东的利益 不受侵害，为我国证券市场健康、迅速发展打下坚实的基础。
篇3：公司独立董事制度
什么是独立董事制度
独立董事制度是指在董事会中设立独立董事、以形成权力制衡与监督的一种制度。
独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负责。
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篇4：公司独立董事制度
独立董事制度在以美国为首的一些西方国家被证明是一种行之有效、并被广泛采用的制度。一般而言，独立董事制度有利于改进公司治理结构，提升公司质量;有利于加强公司的专业化运作，提高董事会决策的科学性;有利于强化董事会的制衡机制，保护中小投资者的权益;有利于增加上市公司信息披露的透明度，督促上市公司规范运作。
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篇5：公司独立董事制度
独立董事制度最早起源于20世纪30年代，1940年美国颁布的《投资公司法》是其产生的标志。该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于40%的独立人士。其制度设计目的也在于防止控制股东及管理层的内部控制，损害公司整体利益。70年代“水门事件”以后，许多著名公司的董事卷入行贿丑闻，公众对公司管理层的不信任感加剧，纷纷要求改革公司治理结构。1976年美国证监会批准了一条新的法例，要求国内每家上市公司在不迟于1978年6月30日以前设立并维持一个专门的独立董事组成的审计委员会。由此独立董事制度逐步发展成为英美公司治理结构的重要组成部分。据科恩―费瑞国际公司5月份发布的研究报告显示，美国公司1000强中，董事会的年均规模为11人，其中内部董事2人，占18.2%，独立董事9人，占81.1%。另外，据经合组织(OECO)的世界主要企业统计指标的国际比较报告，各国独立董事占董事会成员的比例为：英国34%，法国29%，美国62%。独立董事制度的迅速发展，被誉为独立董事制度革命。
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独立董事制度设计的理论依据
1、代理成本理论
企业发展壮大以后，必然面临企业所有权与经营权的分离，如何保证经营者不会背离所有者的`目标，减小企业的代理风险，控制代理成本，成为公司治理中一个非常重要的问题。该理论认为，代理成本的降低，必然要求提高经营管理层的效率，同时又必须防止内部人控制问题，所以希望通过创设独立董事制度来改变经营者决策权力的结构，达到监督、制衡的作用，从而保证经营者不会背离所有者的目标，促进代理与委托双方利益的一致，提高运营效益。其理论着眼点在于改革经营管理层权力配置结构来促进经营管理层的安全有效运作，从而减少代理成本。亦言之，以最小的投入得到最大的产出。这种理论最大的特点是从企业法人的盈利性的根本目的出发，推演出优化管理层权力配置的必要性，得出对独立董事制度创设必要性的结论。
2、董事会职能分化理论
在一元制的公司治理结构中，监事会的缺省而使董事会承载了自我监督的职能，在任何一种权力配置结构中，自我监督总是最为弱化的。所以必须在分工上要求有专门的董事承担监督之责，以达到内部权力制衡的目的。这种董事会内部职能分化的必需性，为独立董事制度的创设提供了理论根源。该理论认为，监事会的缺省导致监督职能的缺位，从而应该从董事会中分化出部分董事补位。这种理论蕴含了一个既定的前提，那就是企业经营管理层必须通过权力配置平衡才能高效运作。其实，从这个角度上讲，职能分化理论和代理成本理论并没有实质的区别，都是致力于改革公司权力结构配置，使这种结构更加稳定、高效、安全，从而为企业带来更好的经营效益。两者区别只是在于代理成本理论更加抽象，视野起点相对较高，而职能分化理论更加注重公司治理运行中的现实需求性。
我国现行《公司法》创制时，主要是借鉴了日本的立法模式，并没有考虑到独立董事制度。19国家经贸委与中国证监会联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》要求在境外上市公司中设立独立董事制度;《上市公司章程指引》对于境内上市公司的独立董事则是采取了许可的态度，而并非鼓励的态度。8月中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，强制要求所有上市公司必须按照《意见》规定，建立独立董事制度;同时，9月中国证监会发布了《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》，进一步肯定并完善了独立董事制度，正在修改的《公司法》，草案中也明确规定了建立独立董事制度。由此可见，独立董事这种舶来品，正一步一步走入我国公司法人治理结构体系之中。
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独立董事制度的意义
独立董事的作用独立董事制度与独立董事作用的发挥是近年来颇受关注的公司治理话题之一。
独立董事制度是在中国公司特别是上市公司频发治理问题时被引入的，意在对上市公司提供一种更客观、更独立的监控机制，从而维护投资者的利益。自此，独立董事的选任、独立董事的独立性、监督能力、独立董事与监事会的关系都成为讨论的热点，这些讨论的核心是独立董事作用的发挥。《上市公司治理准则》划定了独立董事的职责范围，即独立董事对公司及全体股东富有诚信与勤勉义务。独立董事应按照有关法律、法规、公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。这是独立董事发挥作用的应然空间。实然的独立董事作用发挥空间则是由独立董事的选任规则、上市公司的股权结构和现有的法律制度划定的。独立董事作用的充分发挥有赖于环境和制度因素。实践中，由于受到环境和制度因素的限制，独立董事作用的空间往往小于应然的空间。 独立董事作用的发挥与独立董事的选任规则有紧密的联系。在遵循证监会规定的选任形式的基础上，独立董事的选任在实际操作中存在两种倾向。有的公司在独立董事的选任中，重视独立董事与公司的亲疏远近关系，任命与公司关系较密切的或者是好配合的人。有的公司则选择业界知名人士、专家学者等社会“名流”。
在这样的独立董事选任中，独立董事或者由于个人精力所限，或者由于能力问题，甚至因为个人道德原因难于发挥应有的作用。 股权结构也会影响到独立董事作用的发挥。我国上市公司“一股独大”的股权结构是独立董事作用受到限制的一个原因。在*ST南华案例中，独立董事提出的罢免董事长一职的提案由于大股东弃权而未获通过。大股东持有南华64.05%的股份，足以通过和否决任何提案。制度的不足则是独立董事作用发挥受限的主要原因。我国建立独立董事制度的一个重要动因是在现有的股东会、董事会、监事会的公司结构中，监事会往往由公司的工会、党委等公司内部人员担任，在监督动力和监督能力上均存在欠缺，监事会成为了摆设。独立董事作为外部力量，则能够提供更为有效的监督。目前的'独立董事制度是通过证监会的行政规章(《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》)建立起来的，在公司法上，独立董事没有任何地位。因此，拓展独立董事作用空间的努力应首先从公司法对独董空间的界定开始。公司法要完成对独立董事空间的界定，只能通过对公司内部治理结构的调整和重构来完成。 可以预见的一点是，独立董事将在中国公司治理中发挥越来越重要的作用。为此，法律应建立完善的独立董事的选任制度、独立董事的责任机制、薪酬机制与激励机制、规定董事会中独立董事与非独立董事的人员比例。法律促进独立董事作用发挥的一个更重要的方面是建立对尽责独立董事的保护机制。目前，对公司公开发表反对意见的独立董事，几乎均在事后选择了辞职。独立董事因其承担重大责任，在监督不力的情况下，会对公司和股东承担民事赔偿责任。独立董事常常要面对艰难的选择。法律可以通过两种途径给独立董事以保护，一种是规定独立董事的免责范围，另一种是建立董事责任保险制度。这样，才能使独立董事真正成为“公司的良心”。
篇7：独立董事制度的有效性研究
独立董事制度的有效性研究
在我国，引入独立董事制度要解决的首要问题是合理地对其功能和使命进行定位。我们不能期望独立董事们完成太多的工作，他们的可投入的有限的时间和精力也决定了他们不可能为公司或股东做太多的事。我们应该实际一点，确定给独立董事的任务少一点，明确一点，或许他们还可能起到一些真正的作用。一、独立董事现有功能定位的有效性难以发挥
《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）第一条第二款对独立董事的定位有了明确规定：独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。
可以看出，在指导意见中将独立董事定位偏向于保护中小股东利益。
独立董事要发挥这一功能定位的有效性需要很多前提条件，但我国在这些前提条件方面还存在很多障碍，以至于独立董事有效性得不到很好的保证。
1、上市公司股权相对集中，国有股一股独大
我国上市公司股权相对集中，大部分上市公司大股东绝对控股，一股独大现象严重。这是引入独立董事的原因之一，但同时也成了独立董事发挥作用的障碍之一。大多数上市公司中，董事会和经理层基本都被大股东所控制，事实上是控股股东“一个人说了算”，不要说没有股权的独立董事，就是拥有相当数量股权的二股东、三股东也很少有发言权。这样，股东大会制约董事会、董事会制约经理层的公司治理体系很难发挥作用，独立董事作用也就无从发挥。董事会、监事会和股东会都形同虚设，让几个专家学者去监督和制约大股东，可能吗？
因此，有学者认为，我国上市公司的内部人控制是“转轨中的内部人控制”，与英美国家的内部人控制有本质的差别，其解决方法与手段当然应该不一样。内部人控制问题的解决主要在于通过产权制度塑造新的“外部人”，这与引入独立董事制度没有多大关系。
2、提名程序不完善，独立董事独立性不强
根据上海上市公司董事会秘书协会、金信证券研究所日前对69家上市公司进行的调查表明，在被调查的独立董事中，近九成的独立董事提名基本由大股东或高层管理人员所包揽，其中有55％的独立董事是由大股东推荐给股东大会讨论的，另有27％由高层管理人员推荐，其他股东推荐的独立董事很少。一般而言，上市公司管理层基本为大股东所控制，因此目前独立董事的提名基本是由大股东所包揽。从调查结果来看，独立董事独立性不强，主要原因出在独立董事的提名程序上。在独立董事提名方面，《指导意见》中第四条第一款规定上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。由持股1％以上的股东推举，其实是将小股东排除在外，因为不少公司1％以上的持股者，往往不是中小股东。以ST南华为例，其第三大股东的持股比例为1.82％，第四大股东为0.91％。这种规定，实际上将独立董事固化在流动性较弱的中大股东群体上，限制了其独立性。一旦独立董事违背了提名人（中大股东）的意志，很快就会失去独立董事的资格。
在我国既然引入独立董事的主要目的在于监督控股股东及其代理人的行为，那么独立董事的人选就不应该由控股股东或其控制的董事会选择或决定独立董事候选人，否则独立董事所发挥的作用将大打折扣。
3、半数上市公司未设专门委员会，独立董事行使职权缺乏支撑的平台
在专门委员会方面，《指导意见》第五条第四款规定：如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。在被调查的上市公司中，49.3％的上市公司没有设立四会，同时设立四个专门委员会的上市公司比率只有18.84％，其他近三成的上市公司根据需要设立1～3个专门委员会。由此可见，在中国绝大部分上市公司的董事会缺乏下设的专业委员会，导致独立董事的定位模糊，任务也不具体。
4、信息不对称使监督作用受到影响
我国独立董事引入公司治理中的重要目的在于行使监督职能，但由于独立董事不在公司任职，因此独立董事的监督主要建立在公司提供的相关信息基础上。一些国际组织和各国监管机构都强调获取信息对独立董事履行职能的重要性。然而，实践中执行董事很少鼓励独立董事与公司管理层之间建立直接联系，独立董事所能获得的信息相对有限。而且管理阶层的两类行为就会影响到独立董事的判断：一类行为可能是不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的误导、歪曲、掩盖和混淆等企图；另一类行为可能是非欺骗性的信息误导或信息提供的不完全性，这就使得独立董事形成真正独立的判断面临着歪曲真相的极大威胁。
5、独立董事与监事会职能重叠
按照目前对独立董事的定位，独立董事与监事会的职责存在重叠，主要表现在检查公司财务、监督董事、经理执行公司职务是否违反法律、规章或者公司章程，以及在纠正董事和经理损害公司利益行为上。也正是由于存在监管职能上的重叠和不明确，在实际运作中，独立董事和监事会在检查公司财务、监督董事、经理行为方面都没有相关的具体制度来保证监管的力度。
由上述分析可以看出，目前我国独立董事功能定位有效性的发挥存在很多障碍，而且这些障碍的解决也尚需时日，如果固守着这一个定位，会给独立董事带来沉重的心理负担，会使广大小股东的期望受挫，也会使大家对独立董事的作用产生怀疑。这都是不利于独立董事的发展的。因此，在综合考虑了我国的客观情况后，建议现阶段我国独立董事的功能定位应添加上一项战略决策功能。
二、独立董事战略决策功能定位的提出
（一）定位的'理论分析
1、独立董事的知识丰富了决策时的视野
在知识经济社会中，企业决策所需要的知识越来越多，对知识的要求越来越高，仅靠企业内部人作决策，常常会因“脑子不够用”、“坐井观天”或思维惯性而导致决策失误。企业决策，不仅需要与企业所生产的产品有关的知识，还需要市场知识和金融知识，需要宏观经济和政策等方面的知识。在具有企业经营者和参与企业经营活动的专职董事之外，聘请外部专家参与董事会，能带来在本企业内部难以得到的信息、思维和创意。
独立董事凭借其特有的专长和技能，能够在董事会中发挥其专家优势，提高董事会的决策水平，避免决策失误，为公司长远发展战略提出意见和建议。这主要表现在：（1）为公司带来新信息、新思想、新技能；（2）帮助公司更广泛地接触其他行业、金融市场、政府和新闻媒体；（3）对公司的计划和绩效评价提供客观和理性的观点；（4）帮助管理层识别机会，预期潜在的问题，制定合适的发展战略。
2、总裁生命周期理论和独立董事参与决策的必要性
美国哥伦比亚大学汗・布瑞克（Han Brick）和福克托玛（Fukutomi）提出了一个总裁生命周期理论，对总裁任职期间领导能力的变化规律及其原因，提出了一个比较完整的总裁生命周期五阶段假说。这一模
型认为，总裁的管理生命大约有如下五个季节：（1）受命上任；（2）探索改革；（3）形成风格；（4）全面强化；（5）僵化阻碍。在这个五阶段模型中，导致总裁绩效始于上升、继而持平、终于下降的抛物现象的，大概有认知模式、职务知识、信息源质量、任职兴趣和权力这五项因素。其中，最主要的可以说是“认知模式刚性”和“信息源宽度和质量”。综合这些因素，由于钻研学习的兴趣下降，信息质量下降，对自身认知模式的迷信，造成了总裁思维方式的僵化；再加上既得利益的因素，创业总裁所代表的那一套曾经先进的思维方式和技能组合的积极作用渐渐向相反方向发展，原来的革新家就可能转化为新一轮改革的反对派，企业的业绩便会随之下降。
这样，具有不同知识背景的独立董事对公司的专业化运作和优化战略决策就会具有重大意义，他们可为公司带来不同的问题思考方式和大量可资借鉴的经验。
（二）定位的有效性分析
从我国现有独立董事的结构来看，截止6月30日，在已经上任的独立董事中，大学教授、技术专家等学者占55％，会计师、律师、投资顾问等中介机构人员占30％，企业管理人员占10％，包括政府机关离退休人员在内的其他人员占5％。（注：数据来自中国证监会上市公司监管部，《关于上市公司建立独立董事制度的阶段性总结及改进建议》，207月19日。）而且从独立董事候选人的供需来看，在短时间内也很难找到足够的除了专家、学者以外的候选人。专家、学者占独立董事人数大多数的格局，恰恰表明了将战略决策作为独立董事功能定位，其有效性在人员上是能得到保证的。而且从实际来看，独立董事们对自己的战略决策职能也是颇能接受和认同的。就这个问题进行的调查发现，有2％的独立董事直言不讳地认为自己是花瓶，另有39％的独立董事含蓄地指出自己是顾问角色，37％的认为自己是董事，21％认为自己是中小股东的代表。（注：上海上市公司董事会秘书协会、金信证券研究所调查资料。）
通过上面的分析，本文试图说明在现阶段，对我国独立董事的功能定位不应局限在监督制衡、保护小股东利益上，还应实事求是地发挥独立董事在战略决策方面的功能。即使是这样，独立董事在发挥战略决策功能时也还存在花在上市公司的时间非常有限、责权利不对等、独立董事个人信誉及社会评价体系未建立等缺陷。
三、保证独立董事功能定位有效性发挥的建议
（一）完善独立董事的选拔机制
1、通过中国证监会及其在各地的派出机构，根据所掌握的人才资源，向各上市公司推荐，特别是对那些关系国计民生的重要的上市公司，应试行全国统一分配的办法。
2、由监管部门委托具有一定资质的人才中介机构，对经过培训的人选进行资格认定，建立独立董事人才库。上市公司需要时，由中介机构推荐一批人选供其选择。这一人才库的建立，一方面是有助于独立董事人才市场的建立，为上市公司选择独立董事提供了必要的辅助；另一方面，也可以缓和信息不对称所造成的逆向选择问题，消除上市公司经理层等内部人选择根本不具有资格但愿意与经理层串谋合作的人员进入独立董事岗位的可能性。
3、针对独立董事人才缺乏的现状，在资源有限的条件下，采取在各大公司有能力的高级内部董事之间交叉聘用，互为独立董事的办法。这样，各自都能获得来自局外的有价值的商业见解，使原来封闭型的董事会走向开放化。
（二）强化独立董事责任能力
1、实行独立董事机构化，建立能承担民事责任的独立董事事务所。解决上市公司独立董事独立性的另外一个问题是要强化独立董事责任能力。独立董事独立了，可是他不了解或无力了解公司的情况，或者没有相应的专业知识和经验去作出判断，进行正确的决策，结果也是枉然。为此，在管理理念上、制度上、体制上应作重大改革，将自然人的独立董事法人化，使独立董事体现社会化、市场化和职业化的特征，建立能承担民事责任的独立董事事务所。
2、建立独立董事自律性组织，对独立董事进行集中或松散型的培训和管理。成立“独立董事协会”，通过协会加强独立董事制度建设，规范独立董事执业行为。“独立董事协会”是由独立董事组成的社会团体，主要任务是建立公认的独立董事执业具体准则和独立董事评价体系，促使独立董事遵守客观、公正、独立的执业原则，明确独立董事执业责任，提高独立董事执业水平，促使职业经理层的建立。中国证监会和各地证管办，依法对独立董事进行监督、指导。
（三）建立独立董事的激励机制，完善独立董事履行职责的具体要求
1、收入可以根据独立董事参与董事会的次数发放。收入水平要足以补偿独立董事参加董事会的机会成本，使他们能放弃其他工作，按时参加董事会。
2、股权则不可能因其参会次数而变更，股权份额要足以激起独立董事的主人意识，使他们不是以顾问的身份凭感觉到会应付，而是以主人的态度主动参与决策。
3、按照一定比例，由上市公司出资，由监管部门或独立董事协会集合建立独立董事薪酬基金，并据多重评估结果，予独立董事以工作津贴，从而切断独立董事与上市公司之间直接的经济利益关系。
4、应促使独立董事出席董事会。首先独立董事不能兼职过多，以控制在三家之内为宜。其次，独立董事为上市公司工作的时间不能过少，《指导意见》中15个工作日和上交所的《上海证券交易所上市公司治理指引》中要求董事在一年内至少亲自参加70％的董事会会议似嫌不够。再次，独立董事任期不能过长。为避免独立董事时常缺席或委托其他董事代为投票的情况，应该在法律、法规或规则上将“董事缺席”视作“董事同意”，并要求他们对此承担相应的责任。
5、独立董事的表决。股东大会与董事会中应增加独立董事工作报告及发表意见的议程，并将其意见记录在案。董事会对独立董事的建议应尽量采纳。被独立董事否决的议案如果再议时需作为重大事项，要由全体董事的三分之二以上同意才能通过。重大事项，尤其是重大关联交易事项和重大法人治理制度安排，应实行独立董事“一票否决制”。
6、独立董事有关事项的披露。独立董事在各项议案中投票情况必须向全体股东，特别是中小股东披露。独立董事的报酬应于年报中进行披露。选任独立董事或独立董事离职都须对外公开披露。
7、独立董事的法律责任。独立董事应该对公司或受损害的股东承担法律赔偿责任。独立董事不是公司的顾问，而是公司的决策者。潜在的法律责任，才会促使独立董事投入更多的时间和精力去研究关联交易、贷款担保等重大问题，并坚持和维护法律及中小股东所要求的公平公正原则。
虽然本文作者建议目前应发挥独立董事在战略决策方面的作用，但是也承认独立董事不是松散的企业顾问制度。在这种定位下，可能致使无论是上市公司还是独立董事自己都把独立董事当作企业顾问角色，这是认识上的误区。目前将战略决策咨询作为独立董事的功能，某种意义上说是制度建设滞后的结果，但并不能为此完全放弃独立董事关键的监督制衡职能。而是应该让独立董事发挥决策咨询作用的同时，逐步完善制度，改善独立董事构成，使独立董事成为有真正权利和义务的一种职位和责任主体，使
独立董事不成为摆设，区别于企业顾问，发挥应有的作用。
【参考文献】
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[5] 高宏娟，张栋，张伟建.独立董事：任重而道远[N].证券时报，2002.11.
本文自《哈尔滨商业大学学报》
篇8：独立董事制度与公司财务监督
独立董事制度与公司财务监督
证监会近期出台的独立董事制度，对改善公司治理结构将起到积极作用。从世界范围来看，财务监督模式包括监事会模式和审计委员会模式，但不混合采用。笔者认为，根据我国国情，“监事会＋审计委员会”模式可作为现阶段的一种选择。作为独立董事财务监督职能具体实现形式的审计委员会的引入，必将导致上市公司重构内部财务监督体系，形成分工明确的监事会、审计委员会、内部审计部门和财务部门、会计部门四个层次的完整体系。
一、独立董事制度与公司治理
独立董事制度是指在董事会中设立独立董事、以形成权力制衡与监督的一种制度。独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负责。从世界范围来看，独立董事制度与公司法系和公司组织结构相关。
（一）世界上的公司法系与公司组织结构。一般认为，世界各国的公司法可分为英美法系、德国法系、法国法系、德国法与美国法之折衷法系。公司组织结构有两种方式，单层制和双层制。所谓单层制，就是只有一个管理机关，即只有董事会而没有监事会；所谓双层制，就是有一个经营机关负责公司的商业经营和另一个单独的监督机关负责监督经营机关，即董事会和监事会双重机构。英美法系国家的公司组织结构实行单层制，德国法系的国家和折衷法系国家的公司组织结构实行双层制，法国法系国家的公司组织结构既实行单层制，也实行双层制。
组织结构无论是采用双层制或是采用单层制的公司，都形成了一套行之有效的权力制衡体制和监督机制。组织结构采用双层制的公司由监事会监督董事会。在公司组织结构实行单层制的情况下，管理机关内部成员作了区分，一部分是执行业务、从事内部经营管理的成员，称为执行董事或内部董事；另一部分是不执行业务、不参与内部经营管理的成员，称为非执行董事或外部董事（也称独立董事），专司监督之职。英美公司中执行董事和非执行董事的区分并不是法律上所作出的区分，而是在理论和实践中有此区分而被判例所承认。英、美国家在法律上虽然没有设立独立监事会机关的规定，但事实上已通过外部董事和独立审计人员发挥了监事会的`作用。
（二）我国的独立董事制度。3月，国家经贸委、中国证监会联合下发了《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，要求境外上市公司设立独立董事。9月，国家经贸委会同有关部门起草、经国务院同意并由国务院办公厅转发《国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范（试行）》，提出“董事会中可以设立非公司股东且不在公司内部任职的独立董事”。5月31日，中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（征求意见稿）》，向社会广泛征求意见。208月16日，中国证监会正式发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，标志着独立董事制度步入实施阶段。该指导意见指出：境内上市公司应当聘请适当人员担任独立董事，其中应当至少包括一名会计专业人士（会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士）。在2002年6月30日前，董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。
（三）公司治理结构与独立董事制度。公司治理结构是一种制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体――投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：(1)如何配置和行使控制权；(2)如何监督和评价董事会、经理人员和职工；(3)如何设计和实施激励机制（注：青木昌彦、钱颖一：《转轨经济中的公司治理结构》，中国经济出版社1995年4月版。）。资本市场中出现的一些问题使监管部门和广大投资者认识到公司治理结构改革的必要
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篇9：独立董事培训
独立董事培训
深圳证券交易所
上市公司独立董事培训班（第三十九期・银川）招生通知
根据中国证监会12月颁布的《上市公司高级管理人员培训工作指引》，上市公司独立董事上岗前必须参加集中授课获得资格证书，任职两年内至少参加一次后续培训。现任独立董事和拟担任独立董事的人士应按照中国证监会的要求，参加中国证监会授权证券交易所举办的培训班。本期培训班由深圳证券交易所主办，中国证监会宁夏监管局协办，深交所创业企业培训中心承办，培训对象为上市公司、拟上市公司现任独立董事和拟聘任为独立董事的人士。具体事项如下：
一、资格要求
有志于担任上市公司独立董事，有志于为促进上市公司规范运作做出贡献；符合《公司法》及其他相关规定，具备担任董事资格；具备上市公司运作基本知识，熟悉相关法规、规章；具有五年以上法律、会计、经济或者其他相关工作经验，有足够的时间和精力履行独立董事职责。
二、培训认证
课程学习合格后，由深圳证券交易所颁发“上市公司独立董事培训班结业证书”，并纳入中国证监会“上市公司独立董事人才库”管理系统。
三、培训内容
主要包括：资本市场最新发展概况与多层次资本市场建设，上市公司监管新情况、新问题、新举措，上市公司运作的法律框架及独立董事权利义务，公司治理与规范运作，独立董事理论与中国实践，上市公司并购、再融资、股权激励等实践与监管理念，上市公司信息披露、内幕交易问题剖析，独立董事应具备的基本财务知识，上市公司风险评估与内部控制实务，独立董事体会与经验交流等。
四、培训师资
中国证监会、深交所相关职能部门领导、专家和业内专业人士。
五、培训时间
培训时间为12月27日―29日。
报到时间为12月26日（星期一）14:00-23:00，报到地点为虹桥大酒店主楼一楼大堂。
晚到的学员可先行入住，12月27日上课前再办理报到手续。
六、培训会场及统一就餐地点
培训会场为虹桥大酒店行政楼十楼多功能厅。酒店地址：宁夏银川市解放西街38号，联系人：韩娟，联系电话：18995067808。酒店距河东机场35公里，距银川火车站15公里，距南门汽车站3公里。
统一就餐地点：虹桥大酒店行政楼五楼西餐厅（自助餐），主楼二楼香密湖宴会厅（12月27日晚餐）。
七、培训费用
培训费2100元/人（12月27日-29日午餐和晚餐费、教师授课费、资料讲义费、会议场地费、设备租用费等）。
培训费请在报到时以现金方式缴付。
八、住宿
会务组可代为预订培训期间住房（12月26日入住，29日下午2点前退房，共3天），住宿费用自理。报名时请确认是否预定房间。预定了房间的学员会务组将会安排房间，先到者可优先选择酒店及房型。
虹桥大酒店现有标准间100间、单人间70间、行政单间14间，房价350元/间・天；宁丰宾馆60间，标准间298元/间・天，单人间318元/间・天。宁丰宾馆位于银川解放东街6号，虹桥大酒店东行300米，我们将尽量安排学员入住虹桥大酒店。
九、报名方式
有意参加培训的学员请登录深交所创业企业培训中心网站（www.cyjy. com.cn），进入“关于举办第三十九期上市公司独立董事培训班的通知”，点击“网上报名”，在线填写“培训班报名表”。报名时，请务必正确填写姓名、手
机号码和电子邮箱，远程培训登录需准确填写上述信息，否则无法登陆。另，请务必准确填写身份证号（现场信息更正表不再列示）、工作单位（不是任独董的上市公司）、职务（不能填独立董事），以保证“上市公司独立董事人才库”资料的.准确、完整。提交且经系统审核后，系统将自动提示您的报名已提交成功。本期培训班学员人数控制在250人，额满为止。名单及学号将于12月12日左右在本网站培训动态栏公布。
联系人：彭小姐，联系电话：0755-25918162 （咨询时间：8:30-11:00，14:00-17:00），电子邮件：jpeng@szse.cn。
☆报名后无法参加培训的学员请在12月23日前邮件通知联系人，以便我们做好培训安排。对报名后未参加培训且未提前通知联系人的，我们将进行网上公示批评。
十、特别提示
（1）现场培训时间为3天24学时，要求学员全程参加，承办单位每天对学员进行考勤，请学员提前做好时间安排，无法全程参加现场培训的请勿报名。月15日-1月15日安排了远程培训（录像），我们将会把远程培训“链接”发送到您的邮箱，请正确输入学员名称、手机号码和邮箱（与报名时所填内容一致）登录收看，远程培训也是本次培训的必修课。
（2）报到时需提交本人一寸照片2张，并核对学员身份证件，请学员报到时携带身份证件；
（3）结业考试为开卷考试，要求由本人独立完成，考试期间工作人员要查验学员身份证件，请予以配合；
（4）结业考试时间为12月29日下午，预计到17:30点左右结束，当日要返程的学员请预留足够时间；
（5）请参加培训的学员带足名片，以便培训期间相互交流沟通。
深圳证券交易所
年11月29日
附件：酒店地图
篇10：独立董事辞职报告
在我提交这份辞呈时,在未离开岗位之前,我一定会尽自己的职责,做好应该做的事.
最后,衷心的说:“对不起”与“谢谢”. 祝愿公司开创更美好的未来!
望领导批准我的申请,并协助办理相关离职手续.
此致
敬礼!
申请人：辞职信
独立董事辞职报告范文3：
尊敬的董事长先生：
您好!
因为个人原因以及家庭原因，故需要重新确定自己未来的发展方向。在此我对公司和所有同仁们带来的诸多不便表示深深的歉意，同时我也希望领导的理解与批准。无论今后何时何地，我都不会忘记这些充实快乐的日子，不会忘记__公司给予我的一切。我将永远以自己曾是__公司的一员为荣!在里面也感受到了这个组织具有很强的组织、纪律性，也尝到了之中的酸甜苦辣，在里面学到了很多的东西，让我受益良多!
最后，再次董事长和全体员工的这半年来对我的关心、帮助和支持，衷心祝愿__集团的明天更加兴旺发达。
此致
敬礼
辞职人：__
日期：
篇11：独立董事辞职报告
董事会、股东会：
首先感谢股东给予我的信任，选举我为公司董事。 自__年入职以来,我一直很喜欢这份工作,但因某些个人原因,我要重新确定自己未来的方向,最终选择了开始新的工作.
篇12：《完善独立董事制度的若干法律问题研究》
《完善独立董事制度的若干法律问题研究》
《完善独立董事制度的若干法律问题研究》作者：张志刚
一、独立董事制度的源起及其功能概述
（一）独立董事制度的源起
独立董事制度最早是从西方国家的非雇员董事或非执行董事发展而来。上一世纪初叶，随着管理革命的发展与深入，先是所有权与管理权分离，继而演变为所有权与决策权的分离。董事会成员不一定都要是股东，也不一定在本公司拥有股份。非股东董事开始进入公司决策班子，由于其独立身份和所拥有的专业知识，在董事会中发挥特殊作用。这便是所谓的“董事会革命”。在经济史的发展过程中，这一董事身份有多种称谓，诸如非股东董事、外部董事、非执行董事、顾问董事等等，而最终以“独立董事”范畴成为现代市场经济中的主流范畴。
美国是实施独立董事制度较早的国家之一。70年代由于美国几家公司卷入了向官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的不当行为中，法院判决要求公司改变董事会结构，要求董事会必须由大部分外部董事组成。与此同时，美国证监会为阻止大公司滥用权力，也积极推动对公司治理结构的改革。90年代，《密歇根州公司法》在美国各州公司立法中率先采纳了独立董事制度，该法不仅规定了独立董事的标准，而且同时规定了独立董事的任命方法以及独立董事拥有的特殊权力。美国全国公司董事协会在就曾指出，董事会的成员应当大多数是独立董事，甚至还建议在公司中只需设立一名内部董事，即首席执行官（缩写为CEO），其余的均可为独立董事。据统计，在美国大型公开上市公司的董事会中，独立董事所占比例很高，而且有逐步提高的趋势。据《财富》杂志调查显示，在美国公司1000强中，董事会的平均规模为11人，独立董事就高达9人。如摩托罗拉公司董事会12席中，有9席为独立董事；美林集团董事会由16位董事组成，其中十一位为独立董事。英国伦敦证券交易所在1991年专门成立了公司财务治理委员会，即卡德伯里委员会。卡德伯里委员会在其报告中建议，应该要求董事会至少要有3名非执行董事，其中的两名必须是独立的。伦敦交易所要求上市公司在年度财务报告中披露他们是否遵守了《准则》的规定。这可以认为是伦敦交易所以间接方式要求上市公司的董事会中应包括独立董事。世界经合组织在《世界主要企业统计指标的国际比较》报告中专门列项比较了董事会中独立董事成员所占的比例，其中美国是62％，英国34％，法国29％。香港联交所于1993年11月引入对独立非执行董事的要求，即每家上市公司董事会至少要有2名独立的非执行董事。如果联交所认为公司的规模或其他条件需要，可以提高最低人数的规定。按照香港联交所的规定，独立非执行董事如果发现关联交易有损于公司整体利益，有义务向联交所报告；独立董事须于公司年度报告内审定交易是否符合公司的利益。
从上述可以看出，目前许多国家及地区都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。独立董事越来越成为公司董事会中的主要力量，在世界大多数国家和地区中，独立董事的作用日益受到重视。
随着我国市场经济的发展，鉴于我国原在公司治理结构中设立的监事会制度实施的不成功，我国的公司治理结构选择了在上市公司董事会中引入独立董事制度这样一种模式，以图进一步健全公司治理结构，并在这方面实践中已经作了一些有益的探索。
，H股公司率先按香港联交所的要求设立独立董事。193月，国家经贸委和中国证监会联合发布了文件，要求H股公司应有2名以上的独立董事；2名以上的独立董事可以提议召开临时股东大会。这些工作为我国进一步推广独立董事制度提供了有益的经验。8月，中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（简称《指导意见》），标志着我国上市公司独立董事制度的正式实施。该文件要求6月30日前各上市公司董事会成员中至少应包括三分之一的独立董事。20据中国证监会统计，截止到当年6月底，在沪深证交所1250家上市公司中，有1244家上市公司配备了独立董事，独立董事总人数达到3839名，平均每家公司达到3名以上。在配有独立董事的1244家上市公司中，独立董事占董事会成员三分之一以上的有800家，占总数的65%；独立董事占董事会成员四分之一以上的公司有1023家，占总数的82%。在20中国证监会发布《指导意见》的征求意见稿文件中规定：上市公司董事会成员中应当有三分之一以上为独立董事。这意味着在我国上市公司中已逐渐建立起独立董事制度。独立董事制度的引入，将进一步完善上市公司的法人治理结构，强化公司董事会的内部监控机制。
（二）独立董事制度的主要功能及其条件分析
1、独立董事制度的主要功能
（1）由于独立董事因其独立性和行权能力决定其制衡作用，独立董事可以不受利益的局限而公平地对待全体股东、董事和经理人员，维护全体股东和整个社会的权益。
（2）设立独立董事制度有助于建立健全董事会制约机制，有效保护外部投资者利益不受公司内部人员侵害。
（3）实行独立董事制度可以提高公司董事会决策的科学性，有助于强化公司董事会的管理职能。独立董事一般由本行业的技术专家和经济学家担任，其中大部分是一些专家、学者。他们进入董事会后，客观上改变了董事会成员的知识结构，会给公司带来新的知识、技能和经验，这必然会提高公司决策的科学性，提高公司整体管理水平。
（4）实行独立董事制度可以制约公司操纵行为，增强公司经营管理的透明度，有效地制止公司的造假行为。
（5）设立独立董事制度对于维护公司员工与债权人、中小股东的合法权益，对加强公司与社会的联系及提升公司的社会外部形象也起着一定的积极作用。
2、独立董事在我国公司治理结构中的功能条件分析
公司治理的根本目的就是对公司管理者实施有效的内部监控，使他们为了公司、公司股东利益的最大化而行事。我国证券市场的健康发展需要完善的公司治理，独立董事制度顺应了强化公司内部监控的要求，因此对于公司治理结构的改善是一种较好的选择。独立董事制度所表达的正是一种强化公司内部监控的理念。为什么这样说呢？这是因为：公司的合法有效运转需要良好的内外部监控体制。公司的治理离不开股东和管理者这两种基本元素，但由于专业能力、兴趣以及集体行动的问题，股东往往无法亲自参与经营管理，公司的所有权与经营权发生分离，公司重大事务的经营管理决策权基本交由管理者组成的董事会行使，董事会成为了公司治理结构中的中心环节，董事再把经营权委托给经理层，经理层对董事会负责而不对股东大会负责，双层委托造成了管理结构的延伸，股东对经理的控制力越来越薄弱，而董事会控制经理层的希望在现实中却往往无法实现，监控者无力监控，致使董事会沦为经理层用来贯彻自己意志的一个程序而已。这种现象就是伯利-米恩斯早在30年代所提到的企业的经营管理控制，他们断言：“没有控制权的财产所有权与没有财产所有权的控制权乃是股份公司发展的逻辑归结。”①由于公司利益及股东利益与管理者利益可能不一致，管理者使用其拥有的自由裁量权在进行决断时往往可能作出损害公司及股东利益或谋取私利甚至不作为的行为，于是在法律制度上，必须建立具体机制，用各种力量来监控经营管理层的行为，使股东能够对公司的经营与决策活动施加最终的有效监控。
那么如何才能使监控有效呢？第一是监督者与被监督者要分开，使他们相互独立，相互之间没有利益联系，这一点正是独立董事制度所强调的中心要点，依照独立董事定义，独立董事除出席董事会以外与公司没有任何的业务上接触的关系，与公司的经理没有其他任何影响其独立判断的联系，独立董事首先在形式上是独立的；二是监督者要享有充分的监督资源，包括权利与权利行使的手段，独立董事的行为可以说有董事会内部与外部两种效力。从内部程序上看，凡是董事会所做出的涉及到与经理层有关的决议，都要经过独立董事的提议或批准，才能够成为董事会的正式决议。从外部效力上看，经过独立董事独立批准的决议，在某种程度上说应该是效力最高的判断；三是监督者本身要有监督能力和足够的监督动机。由此可见，独立董事所反映的监督者必须独立与监督者必须有监督权利与手段的理念是非常积极的。此外，独立董事之所以被称为“独立董事”，在于其中“独立性”这三个灵魂性字眼，因此唯有严格维护独立董事的“独立性”地位，才能充分发挥其应有的功能。独立董事的独立性功能总体上需要在以下几个方面来形成：一是经济地位独立，自身利益不会与公司利益发生冲突；二是法律地位的独立，他们必须在股东大会上选举产生，而不由大股东推荐或委派，也非公司的经营管理人员，具有独立的人格，作为全体股东的合法权益的代表，享有对董事会决议的表决权和监督权；三是意思表示的独立，基于经济和法律的独立，使得其能以公司整体利益为主，对董事会决策作出独立的意思表示。
二、中国独立董事制度失灵的现状及原因
严格来说，独立董事制度在我国实施刚刚三四年，客观上尚为一个新生事物，如何进行具体运作在目前来看还处于探索阶段，实践中仍存在不少问题。
（一）独立董事难以保持其“独立性”。
1、独立董事产生机制的制度性缺陷。我国独立董事难以独立，首要原因在于独立董事的产生机制使其难以独立。首先，从独立董事由董事会或监事会提名来看，由于我国上市公司的股权结构明显呈现出“一股独大”的特征，控股股东很容易取得股东大会的控制权，而流通股股东受各种条件所限几乎不参加股东大会，由此使股东大会基本流于形式，而实质上成为少数大股东会议。绝大多数董事由大股东委派，董事会代表大股东的利益，再由代表大股东利益的董事会来提名独立董事，其独立性应该说根本不能确保。若大股东兼任董事长或经理，更演变成完全由“内部人”控制的独立董事，其独立性更加无从谈起。其次，从由股东大会或董事会集体表决确定独立董事来看，因为由股东大会或董事会集体表决所确定的独立董事的候选人多由大股东操纵的董事会提出并确定的，由此产生的独立董事不可能否定董事会，无法形成有效监督。因此，独立董事最终由股东大会或董事会来确定，多只是形式而已，并无实际意义。再者假设由监事会来提名独立董事，亦无法保证独立董事的独立性，我国《公司法》规定：“监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成”，监事与公司存在密切的利益关系，导致许多监事往往受制于大股东，从而使本身独立性大打折扣，由此其选择的意向亦不可能保证公正。所以，从实践中来看，我国上市公司所聘请的独立董事大多在实质上完全偏离了独立董事制度设置的初衷。
2、独立董事人数比例不合理，不能建立履行其特殊职能的专门机构。独立董事在董事会中的人数比例不合理。根据《指导意见》的相关规定，上市公司董事会成员中应当有三分之一以上是独立董事，如果上市公司下设审计、薪酬、提名等委员会，独立董事应占二分之一以上的比例。但实际情况是，截止年7月20日至，我国聘请独立董事的上市公司达204家，而聘请的独立董事仅314名，平均每家公司的独立董事只有1.4名。在我国上市公司中，独立董事只占董事会成员的三分之一，独立性没有得到有效的组织保证，根本无法在公司决策中起主导作用。不仅影响其独立性，而且影响其监督作用的充分发挥。
3、经济上的依附地位使其难以独立。如果独立董事由董事会聘请，报酬理应由董事会支付，如此以来，独立董事在经济上便依赖于董事的薪酬，独立董事的独立性必然会受到影响乃至削弱。独立董事的报酬来自聘任他的公司，如果报酬太低，独立董事很难有积极性去从事责任很大的工作；如果报酬太高，就很难保证独立董事的独立性，总之，不合理的薪酬制度可能使独立董事丧失独立性，易被大股东收买。
（二）独立董事难以有效履行独立董事职责
1、独立董事的时间和精力限制了其履行独立董事的职责。目前我国上市公司聘请的独立董事大多是证券从业人员、知名教授或经济学家，他们的介入对上市公司拓展视野确实非常有帮助。但是其中一些人除了同时兼任多家公司的独立董事外，还要完成自己的正常工作，履行独立董事职责所需的时间和精力无法得到保证，难以发挥独立董事的作用。而《指导意见》规定：独立董事在公司的时间每年应不少于15个工作日，在如此短的时间内，他们所能做的仅仅是浏览公司文件、参加会议、有时甚至缺席董事会。根本无法详细掌握公司的营运状况。
2、独立董事的知识结构不能满足其职责要求，综合素质难以满足上市公司发展的要求。在国外，独立董事不仅要求是具有专业技能或是某一领域的知名人士，能够具备足够独立地履行其职责的知识、经验及能力及从业品质；而且还要求在实务中具有财务、业务、法律、工商管理等技能的人，以确保其能充分考虑广大股东和公司的利益，能够及时做出独立的有价值的商业判断。而目前我国上市公司的独立董事大多是经济学家和证券从业人员等类型的人员，他们并不一定具有技术、商业、管理等方面的综合素质，知识结构往往趋于单一，这不但不利于上市公司对重大经营项目的决策，反而有可能因此而增加负面影响。
3、独立董事的职责不明确，任期不稳定及非正常提前离任现象，影响到独立董事履行职责。由于无成文法律法规或规章制度对独立董事应履行的职责作出明确的界定，这就客观上导致了很多上市公司对独立董事职责的认识存在着偏差。认为独立董事只要负责保证上市公司不违法违规就可以了，至于对如何促进企业的发展，企业如何在合法合规条件下经营则不在独立董事的职责范围内。基于这种认识上的偏差，多数上市公司在选择独立董事时，除了按照《指导意见》的规定选择一名会计专业人才外，其余的则大都选择理论多于实践的大学教授或知名经济学家等来担任，这在很大程度上制约了独立董事作用的发挥。而对于独立董事来说，由于没有明确的职责和义务，他们也大多把自己定位为上市公司的顾问。如此一来，独立董事应有的监督作用也就根本无从发挥。另外据统计，在全国上市公司61位离任的独立董事中，任期不足一年的有31位，占到离任独立董事的50%,其中有13位任期不足6个月；任期不足两年的有54位，占到离任独立董事总数的90%,其中一年以上、两年以下的有23位。独立董事任期不稳问题，已直接影响到独立董事制度作用的发挥。
4、独立董事的激励机制尚未健全。目前，国外独立董事制度的激励机制主要有两种：一种是薪酬激励机制，另一种是声誉激励机制。然而在我国这些激励机制还没有真正发挥作用。一方面，如前所述，不合理的薪酬制度可能使独立董事丧失独立性，被大股东收买。另一方面，我国目前的社会环境也不适于实行声誉激励机制，因为“独立董事”这一头衔还没有像西方国家一样得到广泛的.认可，还不能作为一种诚实正直的象征，因而也就难以为独立董事带来额外的非货币收益。
三、关于对完善独立董事制度的法理思考
独立董事制度的引进对于上市公司的治理改革具有重要意义，并且实实在在地在开始改善中国企业的公司治理，但目前我国的独立董事制度还处在进一步的制度磨合期，存在诸多影响独立董事发挥作用的不利因素。该制度所涉及到的诸多方面还有待进一步发展和完善。
（一）建立规范的独立董事聘选程序，改进完善独立董事的产生机制。
在目前的实际操作中，绝大部分独立董事是由大股东或其控制的董事会提名产生的。事实表明，小股东或监事会的提名权并未得到保证，这使独立董事的独立性受到干扰。为此，为确保独立董事真正成为公司股东特别是中小股东利益的代表，我们可以考虑选择的对策是：
1、建立独立董事的扩大与循环机制，对已导入独立董事制度的公司通过以独立董事为主的提名委员会来选任独立董事，在目前业已达到三分之一的基础上，实现提名委员会中独立董事比例超过1/2,实现独立董事比例进一步扩大的目标。通过提名委员会，可以把独立董事的提名与大股东隔离开来，有助于提高独立董事的独立性和任期稳定性。
2、改进股东大会独立董事选举方式，在首届独立董事产生程序中采用控股股东回避制度，规定独立董事必须实行差额选举，在未实行累积投票制②的情况下，大股东应回避表决。为确保独立董事真正成为公司股东特别是中小股东利益的代表，在独立董事的提名任命上明确大股东和中小股东各自对独立董事推荐的比例；此外，由于上市公司聘任独立董事时忽视了独立董事的合理结构和履行职责时间上的保证，独立董事人员的构成中职业经理人员比较少，而职业经理人员所具有的管理知识和经验又正是独立董事履行职责所必不可少的。因此中国在独立董事的选任方面，还需要执行更严格的标准，最好是选用具有相当的企业和商业阅历和直抒己见的勇气和魄力、有足够的时间和精力并能够做出有价值的商业判断的综合性人才。
（二）对独立董事的任职行权的保障和约束
1、加强对独立董事任职行权的法制保障。
（1）修改《公司法》，增加有关独立董事在董事会成员中的比例以及权利、义务、职责、作用的法律条文；（2）中国证监会等部门制定有关配套法规。配套法规应对独立董事任职条件、产生程序，发表意见的原则以及津贴等问题进一步做出明确规定，并对独立董事的过失追究做出原则规定；（3）在法律条文中使独立董事的责任明确化，可以适当借鉴国外相关经验来决定独立董事责任的承担与否；（4）允许独立董事与公司事先签订免责合同并为独立董事购买责任保险。（5）修改公司法，使独立董事选任累积投票制度和投票权征集制制度化、法律化。
2、完善独立董事任期及任职制度，强化独立董事勤勉尽责意识
（1）应对现行董事任期及届满和董事会任期及届满并存，董事任期与本届董事会任期同步届满的规定进行修改，在《上市公司章程指引》中取消关于董事任期至本届董事会任期届满时为止的规定。同时，应明确规定和引入董事任期交错制或董事会分批改选制，即将董事会成员分为三组，每次只改选其中一组，董事会每次只有1/3的董事需要改选。这样既有利于保持董事会一定的稳定性和连续性，又可防止董事会成员构成因大股东变化而突然发生变化，制约大股东对董事会成员构成的操纵和控制。（2）完善独立董事出席董事会会议制度。为遏制独立董事出席重要董事会会议比例偏低的现象，应进一步明确规定独立董事必须亲自出席董事会会议的原则，规定独立董事必须亲自出席审议年度报告、重大投资事项等重要董事会会议，严格限制独立董事委托他人出席董事会行为，规定独立董事只能委托其他独立董事代为出席董事会，并将现有独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换的规定修改为独立董事未亲自出席董事会会议累计达到3次的，应由董事会提请股东大会予以撤换。同时要求上市公司在年度报告中详细披露独立董事年度内亲自出席董事会及股东大会的情况，使独立董事年度工作情况透明化，使全体股东和监管部门充分了解独立董事履职情况，监督独立董事勤勉尽责。（3）限制独立董事兼职。如果将其本职工作算在内，目前上市公司的独立董事都是兼职的，有关调查显示，约21%的独立董事同时在三家或三家以上的上市公司中兼任独立董事。为保证独立董事勤勉尽责，独立董事不宜过多兼任。对美国1000名公司董事和董事长的研究分析表明，董事任职服务一般不超过2至3家董事会。（4）保障独立董事的知情权。根据有关问卷调查表明，在影响独立董事发挥作用的三大主要原因中，无法获得公司的全面信息位于第二位，占接受调查上市公司的14.64%。为确保独立董事的知情权，我们可以采用：①建立执行董事或董事会秘书与独立董事定期沟通制度；②建立健全专门委员会中独立董事占多数比例的制度。
3、完善独立董事的报酬和激励机制
（1）报酬机制的完善。在许多国外公司中，为了使得独立董事的利益与股东的利益保持一致，独立董事的报酬多实行现金与股票期权相结合的办法。目前，我国上市公司支付给独立董事的薪酬仅限于津贴形式，这对于个人收入本来就不低的独立董事几乎产生不了什么激励作用，股票期权作为一种长期激励措施，其作用是显而易见的。但由于目前我国实行股票期权的法律和政策还不成熟，在具体推行中还存在着诸如规范运作、期权流动、纳税等方面的问题，将其引入独立董事的薪酬机制中还缺乏一定的可操作性。可先采取适度津贴加奖金的办法，在条件允许的情况下，再逐渐过渡到“固定薪酬加股票期权”的方法，促使独立董事关心上市公司的经营业绩和发展前景，发挥更大的作用。再者是应实行独立董事报酬发放的社会化。以此有效保证独立董事经济上的独立性，其报酬发放可由独立董事协会完成。独立董事的报酬来源，可通过由上市公司上交独立董事经费和从其印花税中提取一定比例方式筹集。
（2）激励机制的完善。完善独立董事的激励机制：一方面使独立董事在经济上独立于受聘公司；另一方面在独立董事群体中引入竞争机制。通过部分独立董事的职业化，使独立董事专心于以个人声誉、信用与业绩为基础的职业工作。发挥声誉激励的作用，对那些人格独立、尽职尽责的独立董事，由证监会予以公开表彰，并优先向各上市公司推荐。
4、协调理清独立董事与监事会的关系
由于我国在制定《公司法》时，立法者没有把独立董事制度考虑进去，也就不会为独立董事预留法定监督权限。如此以来，在上市公司推行独立董事时，似乎存在独立董事与监事会权限的碰撞。()事实上我国上市公司监事会的存在，已决定了我国上市公司独立董事的出现，不可能也不应当取代监事会，更不可能享有如美国独立董事所享有的那么多权限。独立董事的主要权限应当限定于《公司法》载明的董事会职权中的关键部分，如向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；向董事会提请召开临时股东大会，提议召开董事会；聘请独立财务顾问，从而对董事会提交股东大会讨论的事项出具独立财务顾问报告。因此，只要独立董事在《公司法》规定的董事会权限范围内运作，不侵占监事会的权限范围，就不会存在独立董事与监事会发生职权相抵触的问题。另一方面，为避免职能重叠，独立董事制度与监事会制度可以进行有所侧重的分工。结合有关实践情况，可以把对关联交易发表专门意见等关系到决策正确与否的事前和事中监督作为独立董事的核心职能，监事会的监督应主要以是否违法违规等事后监督为主，以保障独立董事更好地发挥其应有的其他制度难以替代的重要作用。
5、建立健全独立董事的行业自律体系。
建立会员制的独立董事协会可以保障独立董事的合法权益，通过制定内部惩戒措施，规范独立董事执业行为。协会可以制订具体执业准则，明确独立董事执业责任，对已有的和潜在的独立董事人选进行专业培训和教育，提高独立董事执业水平，以形成专业化的独立董事阶层。另外，由协会对独立董事的资质和经营绩效定期进行评估，提供权威的可行性论证，可以增强独立董事的行业自律性。此外，还可以效仿国外的做法建立独立董事事务所，独立董事以加入事务所的方式执业，使独立董事职业化，可以把独立董事的自然人责任转化为法人责任。这样，可以由事务所直接出面对独立董事的行为加以约束，承担相应的损失赔偿责任。独立董事事务所还可以限制独立董事同时任职公司的数量，防止独立董事同时在处于竞争关系或有利益冲突的公司之间任职，客观上起到自律的作用。
篇13：论构建独立董事间接薪酬制度
论构建独立董事间接薪酬制度
[摘 要]： 目前，国内外对独立董事薪酬制度研究和实践的主要方向是直接薪酬制度，即独立董事以外部人身份介入公司事务，却同公司内部人一起从公司直接领 取报酬。然而，从社会心理学基础和法学基础等方面来分析，直接薪酬制度事实上正腐蚀着独立董事的独立性，进而危害整个公司的治理。建立间接薪酬制度，一方面，是由独立董事职责特殊性本身所决定的；另一方面，是保障独立董事独立性，完善公司治……独立董事最主要的特征就是其独立性。[1] 对独立董事内涵的界定国内外版本颇多，但在独立性这一特征上却是完全一致的。独立性特征本身事实上也就注定了独立董事薪酬方式应具有特殊性。
一、独立董事薪酬制度的现状
1、美国的独立董事薪酬制度
在美国，独立董事亦称为外部董事（outside director），是相对于内部董事而言的，是指与公司没有聘用关系或其它显著经济联系的董事。[2] 根据这一定义，独立董事与公司之间“没有聘用关系”，即没有劳动法律关系。但实践中，美国各公司的独立董事都从公司直接领取各类酬金，因而双方存在着事实上的 “ 聘用关系”。
美国独立董事同公司的直接经济关系密切。美国公司独立董事的报酬包括两部份：年费和参加会议的津贴。年费一般在2―4万美元之间；参加会议的津贴为每参加一次董事会或专业委员会会议领取1，000~5，000美元不等的收入。独立董事的年平均收入为33，000美元。[3]除此固定薪酬之外，美国公司独立董事还可从公司获取作为激励措施的本公司股票期权，还可报销参加董事会的费用。以破产的安然公司为例，在安然事件爆发前，17名董事会成员中，有15名为独立董事，其中不乏社会名流，包括美国奥林匹克运动委员会秘书长，美国商品期货交易管理委员会前主席，德州大学校长，通用电气公司前主席兼首席执行官，英国前能源部长等等。安然公司的独立董事们从安然公司直接领取各式各样的收益，仅在2000年，安然公司召开了九次董事会，独立董事每人接受了公司7.9万美元的薪金。安然共签署了七份涉及14名独立董事的咨询服务合同，还有许多项与不同独立董事所在企业进行产品销售的合同，或是向一些董事任职的非盈利机构捐款。安然董事会显然像一个“有浓厚人际关系的俱乐部。”[4] 安然公司独立董事同公司内部人一起通过各种方式从公司猎取收益，直至公司破产。
显然，不论是固定薪金，股票期权，还是报销费用等等，美国公司独立董事的收入都有一个共同特点：直接从公司和公司内部人那里领取。
2、我国及其它国家的独立董事薪酬制度
我国上市公司的独立董事是基于聘用关系从上市公司直接领取报酬。中国证监会对独立董事的定义是：“不在上市公司担任除董事外的其它职务，并与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。”[5] 从这一定义中的“受聘”二字我们可以解读出，独立董事与上市公司间存在着“聘用关系”，即独立董事受聘于上市公司。事实也是如此。中国证监会在《指导意见》中进一步规定：上市公司应当给予独立董事适当的津贴，津贴的标准应当由董事会制定议案，股东大会审议通过并在公司年报中披露。[5] 实践中，我国独立董事的报酬一般由津贴和车马费构成。从上市公司公布的年中查阅，独立董事年薪高低不一。如，宝钢股份独立董事年薪人民币为20万，中国联通为8万，上海汽车为3万，前不久爆出债务丑闻，董事长外逃的啤酒花股份公司，其独立董事年薪为5万等等。
此外，其它国家如英国、意大利、芬兰等工业化国家和地区在独立董事的薪酬方面也都采取由上市公司内部人直接支付的方式。
综上，笔者把这种由独立董事以外部人身份介入公司事务，却同公司内部人一起从公司直接领取薪酬的方式及其相关规定称为独立董事直接薪酬制度。目前，国内外上市公司在实务中一般都是采用这种薪酬制度。
二、国内外对独立董事薪酬问题的研究
当前，国内外对独立董事薪酬问题的研究主要集中在直接薪酬制度上，主要表现在以下几个方面；
1、独立董事该不该从上市公司拿钱。一种观点认独立董事不应该从上市公司拿钱，因为只有这样才能保护其独立性；另一种观点认为独立董事应该从上市公司拿钱，因为只有这样才能调动其积极性。其实这两种观点都不无道理。只是前者强调更多的是外部人对公司内部人的权力制衡作用，而后者更多的是强调公司治理的激励机制。在实践中人们更偏向于选择后者，因为独立董事以自己的专业知识和管理经验为公司提供服务，而且在行使职权的过程中，面临着名誉、责任方面的风险，以此为“对流条件”（current condition），他理应享有相应的权利。[6] 所以，独立董事以其劳动应获得报酬的观点已渐成为主流意见。
2、独立董事该拿多少钱。这一问题比较复杂，争议很多，不是本文讨论的重点。通常来说，有人主张对独立董事更多地应采用声誉激励，应对其资格进行严格考核和认定，并发放注册资格证书，让社会把这一职业看作是具有较高社会地位的高尚职业。另外有人则认为应更多地给予独立董事报酬，包括各种浮动式期待利益，用来激励他们更认真地履行职责。根据这种观点，有些公司在独立董事的薪酬方面采取了更为灵活的方式。主要有固定薪水加公司股票期权方式，为延期支付计划等等，希望以期待利益来激励独立董事的创造性和责任心。
3、成立“独立董事事务所”或“独立董事协会”。在市场经济发达国家已经出现了专门对公司高管人员的经营业绩进行独立评估的机构，它们类似于律师事务所的组织方式存在，依赖市场化谋求生存。[7]这确实是一条不错的思路，但提出者只是从独立董事风险责任组织化方面去思考问题，并且“独立董事事务所”若以营利为目的，其独立性、中立性和公正性又将受到置疑。
4、直接薪酬的弊端逐渐显露，间接薪酬已开始引起业内人关注。在直接薪酬制度下，独立董事从选聘到报酬多少，支付程序与方式等都是由上市公司内部人决定。如果独立董事坚持原则，克尽职守地工作之后去向公司内部人签章领取报酬和报销费用时，往往会在心理上和行为上遭遇尴尬。对此已有学者尖锐地提出：“独立董事的费用均应单独列支，不受CEO或任何其它财务负责人的控制。”[8]但是，只要独立董事同公司间存在着直接的薪酬关系，这种控制或多或少，或明或暗是不可避免的。
三、间接薪酬制度的含义和特征
（一）间接薪酬制度的概念和含义
笔者提出的独立董事间接薪酬制度是指：独立董事以外部人身份介入公司事务，履行监督内部人的经营决策，提高决策的科学性，保护中小股东和其它利益相关者权益的职责，其劳动报酬不从公司直接领取，而由非赢利
的自律性中介行业组织根据一定的规章发放给独立董事的一种薪酬制度。
独立董事间接薪酬制度包括以下三层含义：
1、独立董事是公司外部人，具有独立性。
2、独立董事在公司的职责主要有四项：
（1）监督内部人的经营决策。内部人（insider）主要是指公司的执行董事或高级管理层。独立董事对内部人的监督是在董事会内部进行的事先决策监督，其贯穿于决策的全过程，可以防患于未然，提前化解风险和减少损失。相比较而言，二元制公司结构中的监事会监督是从董事会外部实施的监督，是在错误的决策导致损害发生后，监事通过行使职权请求司法救济并且追究当事人责任的一种事后性监督。在这里，监事作为内部人本质上是起着内奸的作用。独立董事事前决策监督机制显然比监事事后追究式监督机制更具合理性，更适应公司生存和发展的需要。
（2）提高董事会决策的科学性。设立独立董事是为了制衡管理层权力膨胀，但制衡只是手段，科学决策才是目的。首先，独立董事的来源复杂且拥有在公司治理和经营方面的理论或实践的专业知识，这可以保持公司决策时思维的多元化和观点的新颖性，并使公司的决策遵循科学性和客观性的轨道运行。其次，科学的经营管理决策，要求能将长期的战略决策与日常的经营管理决策分开。独立董事主动参加到决策行为中去，并充分行使知情权，才能使日常经营管理决策体现公司长期战略的要求。[9]
（3）保护中小股东的利益。一方面，独立董事通过监督内部人决策使控股东等内部人在上市公司的利益只能通过上市公司的价值提升和利润分配来体现。[10] 此举维护了证券市场大小股东“同股、同权、同利”的基本原则。另一方面，通过股东大会选举，中小股东采用累积投票制选出自己信任的，代表自己利益的独立董事；反过来，独立董事在董事会决策中就能遏制大股东侵害中小股东权益的决策，从而以“上兵代谋”的上策保护广大投资者的权益。
（4）保护其他利益相关者的权益。这是由公司的社会责任所决定的。其他利益相关者，是指股东以外的`其他与公司有利害关系的人，主要有：公司债权人，包括持有公司所发行债券的自然人和法人，公司雇员，消费者等等。在我国现行的《公司法》中对公司利益相关者的保护非常欠缺。独立董事这一职责的确立影响深远，但当前学术界对公司的社会责任还存在些争议。
3、独立董事间接领取薪酬。
独立董事的薪酬不应从他任职的上市公司直接领取，其理由笔者将在后篇中从心理学基础与法学基础加以阐释。独立董事不从上市公司直接领取报酬，并不等于放弃报酬或上市公司免除给付劳动对价的义务。以我国为例，建立独立董事间接领取薪酬的方式可按下列程序进行。
（1）建立信用中介组织，培育独立董事人才市场。在非赢利自律性组织――中国证券业协会下设立独立董事委员会（以下间称协会），由其对独立董事的任职资格，注册考核等进行行业协会性质的管理，并负责面向上市公司提名独立董事候选人。
（2）公司向协会报告独立董事的薪酬预算。作为协会的会员，上市公司有义务将年度所需的独立董事人数，专业水平要求，各种薪酬办法与标准制作成预算送交协会备案。
（3）协会向公司收取年费。以年费的形式，上市公司根据预算将独立董事的薪酬及各种费用全额拔付到协会的专用账户上，由协会派专人专门管理。
（4）股东大会选举产生独立董事。协会向各上市公司提名并介绍候选人情况，由股东大会通过法定程序选举产生独立董事。
（5）独立董事年终从协会领取各类报酬。根据股东大会和行业协会的综合考评，决定独立董事的薪酬与奖惩，最后由行业协会按一定规章执行。
（二）间接新酬制度的特征
独立董事间接薪酬制度同目前的直接薪酬制度相比较主要有四个方面的特征：
1、唯职责性。美国投资机构管理委员会对独立董事的界定为：“独立董事与所任职企业唯一关系是其董事职责”[11] 独立董事不直接从公司领 取报酬，可以割断他对上市公司心理上的依附感和过于密切的经济关系，从而使得独立董事与其任职的企业唯一存在的只有职责关系。建立间接薪酬关系的目的之一也就是为了促成二者之间的唯职责关系，切实有效地保障独立董事的独立性，使其更好地履行上述四大特殊职责。
2、行业化管理。在我国，独立董事从提名到选任都是由各上市公司内部人自己掌握，这已造成了独立董事素质参差不齐，一盘散沙，混乱无序的局面。从公司治理战略层面来看，结束各自为阵的格局，组建自律有序的独立董事行业管理协会已是当务之急。建立独立董事间接薪酬制度可以为全国统一的独立董事行业协会的组建提供契机，并为行业协会的可持续性发展奠定基础；独立董事行业协会反过来也能有效地保障独立董事的独立性。这种良性互动的格局非常有益于完善公司治理，促进公司的协条发展。
3、抗风险性。间接薪酬制度有利于降低各方风险。在直接薪酬制度下，我国上市公司内部人任意从社会聘用独立董事，而一旦独立董事疏于职守就会给公司广大投资者和利益相关者造成各种损害。事后根据法律追究独立董事的责任时，作为个人而言，独立董事往往无力承担损失。况且，让独立董事过重地承担经济赔偿责任的法学理论基础尚不十分充分，同时还会打击独立董事群体的工作积极性和创造性。实行间接薪酬制度，一方面可使独立董事感受团体组织的关怀；另一方面由行会组织作为投保人为独立董事群体投办风险责任险，这不仅仅可以降低独立董事个人的责任风险，也有利于保护公司股东及利益相关者的权益。
4、透明性。在直接薪酬制度下，独立董事从公司获得的收益很多是在暗箱中操作的。如前所述，安然公司就是个典型的例子。实行间接薪酬之后，独立董事和公司间的给付与领受都受到中立的第三方的透明化监督，从而尽最大可能地阻断了灰色收入的渠道。透明化的独立董事间接薪酬也是对证券市场“公开、公平、公正”三大原则的维护。
四、间接薪酬制度的理论基础
（一）心理学基础
1、个体的需要与心理偏好
作为个体而存在的人，其行为与社会团体的关系密不可分。个体对其从属的社会团体普遍存在着下列三种强烈的心理需求：
（1）归属的需要。作为个体的人都有强烈的归属感，这是出于与他人共处的心理需要。
（2）自我认同和自尊的需要。我们是谁，我们的个人价值和立场和我们在各种团体中的身份密切相关。
（3）感到安全和相互支持以控制焦虑，减少不确定性的需要。
这三种心理需求可用来解释为什么独立董事在其任职的公司之外还需认同和归属一个中立的团体。
除以上心理需求外，个体对社会团体还有一种更为重要的自我利益的需要――物质奖励。物质奖励能使个体对社会团体产生影响其独立性的心理偏好和行为偏好。
1989年，心理学家瑞比等人（Rabbie.et.,1989）对这种团队内偏好进行了研究并做了两个小团体变式实验：在一种情况下，被试者被告知他们只得到团体内成员给他们的东西；而在另一种情况下，被试者被告知他们只得到团体外成员分给他们的东西。这种控制改变了被试者对他们之间依赖关系的认识。结果显示，那些认为只有依赖团体内才能得到奖赏的被试者对团体内的偏好较高，而那些认为依赖于团体外的被试者表现出很少的团内偏好
，而且他们中还出现了偏好外团体的倾向。[12]
2、直接薪酬下的个体偏好
在直接薪酬制度下，独立董事相对只从属于一个社会团体（如图）。
公司
独立董事
独立董事的物质奖励，期待利益，安全感，归属与自尊等等全同公司有密切的关系。 一方面，这种关系有悖于“独立董事与所任职企业唯一的关系是其职责。” 这一原则性的界定；另一方面，独立董事对公司存在心理上的过多偏好和依赖就会危及其独立性，使其不能尽职尽责。
3、间接薪酬下的个体偏好
间接薪酬制度下存在着一个个体和两个团体间的三方关系。其中个体是独立董事，一个团体是公司，另一个团体则是中立的自律性行是协会组织（如图）
独立董事事实从属于两个社会团体。一方面他以独立董事的身分归原于公司，并只须主要履行前述四项职责，他与公司的关系仅限于“其职责”；另一方面，独立董事在物质奖励，期待利益，安全感，归属与自尊等等与协会组织有更大的关系。这种变化促使独立董事减轻对上市公司的偏好与依赖，能有效在维护其独立性，实现通过制度保障完善公司治理的目标。
（二）法学基础
1、两种薪酬制度下的法律关系
在直接薪酬制度下，独立董事的报酬由公司内部人酌情给付，这在事实上是一种劳动聘用关系。我国证监会的《指导意见》对独立董事的界定中有一句是：“……并与其所受聘的上市公司……” [13]，直接表明了这是一种“聘用”与“受聘”的法律关系。美国等国虽然从文义上竭力否认独立董事与公司间存在聘用关系，但事实上，只要公司内部人掌握着对独立董事报酬的决定权和直接给付形式，这种聘用法律就是客观存在的。
间接薪酬制度在法律上的最大突破在于其消除了独立董事和公司间的客观聘用法律关系，使得独立董事和其所任职的公司间真正地唯一 只存在着职责关系。原来的聘用双边法律关系被新型的多边法律关系所取代。
（1）公司和行业协会建立直接劳务合同关系。协会向公司提名合格劳动者，并通过投保的方式为独立董事的职业行为承担法律责任。
（2）独立董事与行业协会间建立聘用劳动关系。独立董事可以专职，也可兼职，受协会内部章程约束。
（3）独立董事与其任职公司间只存在职责上的法律关系。
独立董事行使其职责的权力是基于以下两个法律基础：其一，法律的明确授权。法律通常规定独立董事拥有一般董事的各种职权，可以通过参加董事会的各级委员会对公司的重大决策发挥实质的作用。其二，股东的授权。基于对独立董事的信任，股东大会赋予独立董事决策公司事务的职权。
间接薪酬框架下的多边法律关系，其功能依然是维护独立董事独立性。
2、制衡论与激励论的平衡点
完善公司治理，就其本质而言是对公司权力主体的权力
既要制衡，又要对权力主体的工作和创新积极性进行有效激励。以权力制约权力可以保障权力主体的独立性；薪酬激励是推动公司创新发展不可缺少的动力。制衡与激励缺一不可，二者应协调平衡于公司治理之中。
直接薪酬制度下只强调对独立董事的激励，淡化了对独立董事的制约和独立董事对内部人的制约。直接薪酬制度对独立董事的制约依靠的是声誉机制，因为人们认为，独立董事由知名的专家和学者担任，他们会视自己的声誉如生命，但事与愿违。独立董事并非不食人间烟火，如安然公司德高望重的独立董事最终还是更看重利益。追根究底，我们不应只去责备人性的贪婪，制度的缺陷才是最应值得反思的。
间接薪酬是制衡与激励间的一个相对合理的平衡点。间接薪酬首先强调的是制衡，它通过割断主体间经济上的密切关系，增强权力主体的独立性，实现不同权力双方的相互有效制约。其次，现代公司治理是科学决策为核心。独立董事的设立正是为这一目标服务的。因此，我们不能因为要保持独立性，而将独立董事置于管理层横眉怒对的旁观者的地位。[14]这就需要设立激励机制，将独立董事的经济利益与公司的发展间接地联系在一起。间接薪酬关系是权力制衡与激励机制间的一个相对合理的，共益的平衡点。
3、公司社会责任论为间接薪酬提供理论支持
公司的社会责任决定了解独立董事要履行保护中小股东和其它相关利益者权益的职责，而这一对立于公司的职责又决定了独立董事必须独立于是公司。国内学者对公司社会责任的定义是：公司不能仅仅以最大限度地为股东们营利或赚钱作为自己唯一的存在职目的，而应当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。这种利益包括雇员利益、消费者利益、债权人利益、中小竞争者利益、环境利益、社会弱者利益等等。其中与公司存在和运营密切相关的股东之外的利害关系人（尤其是自然人）是公司承担社会责任的主要对象。[15]由于公司作为强势群体而存在，对社会各方面的影响非常重大。例如，公司造成的环境污染危及人类的生存安全，公司生产的伪劣产品侵害消费者身体健康，公司通过关联交易抽逃资金，侵害债权人利益等等不胜权举。虽然，法律会对公司的违法行为会给予制裁，但那是事后补救与惩戒措施，而且往往有很大的疏漏。独立董事制度的设立，就是要在源头堵住公司内部人危害社会利益的决策。独立董事担负着很强的社会责任，这种责任与公司内部人只追求利益最大化的价值目标存在着冲突，因此，保持独立性是独立董事履行其职责的核心基础。独立董事独立性的内在要求为间接薪酬制度的产生和发展提供了理论依据。法律正是基于独立董事的社会责任赋予独立董事独立于公司内部人的监督职权；基于同样的理由，法律也应斌予独立董事不从任职公司直接领取报酬，但报酬又必不可少的权力。
五、间接薪酬制度的现实基础
1、建立独立董事间接薪酬制度是公司治理发展的迫切需要，完全具备现实可行性。一方面，大多数上市公司呼唤专业化、市场化和科学化的独立董事人才选聘机制。这种呼唤为中介行会机构的产生与发展提供了契机。从间隔接薪酬，即经济基础，入手建立自律性行会组织是务实且有力的措施。另一方面，无论是上市公司，中小股东，还是社会利益相关者等等都在呼唤独立董事人才市场。独立董事人才市场对独立董事发挥作用是强有力的外部约束和激励的双重机制。间接薪酬显然能为独立董事人才市场的建立提供经济上和功能上多方面的支持。
2.间接薪酬已具有深厚的民意基础
最近，中祥投资公司对1000多家上市公司及其它相关人进行了有关独立董事的问卷调查。在关于独立董事的薪酬支付方式上，有41%的被调查者认为：“将来由有信誉的专门从事独立董事推荐、评估工作的中介机构统一对上市公司收取年费”发放报酬；而由“上市公司直接发放现金，津贴、加车马费的仅占28%”。[16] 从这份调查中可看出，建立间接薪酬制度，催生独立董事人才市场和中介机构，已日渐成为公司发展的必需，业内人事的共识。
总之，建立间接薪酬制度，是增强独立董事独立性，完善上市公司治理的不可或缺的条件之一。笔者提出这一观点与业内人事商В同时也企盼看到这一制度在公司治理中早日建立。
注释：
（1）李占猛、杨宏伟.《美国公司独立董事制度研究》，载《国处财经》2000年.第4期。
（2）Robert. W. Hamilton. The law of Corporations. WESTGROUP,1999.
（3）林凌、常城《独立董事制度研究》，载《证券市场导报》2000年9月第21页。
（4）郄永忠 章彰.《安然之死》[M]北京，中信出版社.2002年 第193页
（5）中国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（征求意见稿）》
（6）万国华 .《证券法前沿问题研究》，天津人民出版社.2002年.第328页
（7）顾功耘 罗培新 《论我国独立董事制度的几个法律问题》.机械工业出版社.
《中国商法精萃》.2003年.第142页。
（8）万国华.《中国证券市场问题报告》.中国发展出版社.2003年,第350页.
（9）万国华.《证券法前沿问题研究》，天津人民出版社2002年,第313页.
（10）彭真明.《独立董事与我国公司治理结构》.武汉大学学报，2003年5月第56卷，第3期。
（11）Hewitt Associate （原著）[美]. 吴敬琏 主编 ,索利晖审译.《薪酬委员会手册》.中国财政经济出版社. 2003年,第93页.
（12）Micheal Eysenck.[美]. 阎巩固译. 《心理学―一条整合的途径》.华东师
范大学出版社 .2000年.第619页.
（13）董新凯.《谈对董事会的控制问题》.《现代法学》.2002年,第2期.
（14）万国华.《证券法前沿问题研究》.天津人民出版社 . 2000年.第312页
（15）刘俊海.《公司的社会责任》.法律出版社.1999年第6页.
（16）梁俊云. 总策划.[中]中祥投资有限公司, [美]Boardroom Comsultants
编著.《独立董事与公司治理》・地震出版社. 2002年.第94页.
A Study on Rules of Indirect Payment & Independence of Outside Director
Abstract: Nowadays, the research the practice about the outside directors’ salary mainly focus on direct payment, that is, the outside directors interpose the affairs of listed company as outside individuals but they directly draw their salary together with the insiders from the company. However, basing on the science of law and psychology to analyse , the regulation of direct payment is corroding the outside directors’ independence, in fact, and further endanger the corporate governance. On one hand, it’s the outside directors’ special character that provoke to set up the regulation
of indirect payment; on the other hand, it’s indispensable to establish rules of indirect payment to ensure the outside directors’ independence and perfect the corporate governance.
Key words: Direct payment; outside director; duty; independence; indirect payment
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