管辖异议上诉状的写法
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篇1:管辖异议上诉状的写法
管辖异议上诉状的写法
《民事诉讼法》第38条规定:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议应当审查。异议成立的.,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的裁定驳回。”
[写作要点]
首部:
(1)标题。可写为“诉讼管辖异议书”或“案件管辖异议书”或“管辖异议书”
(2) 当事人的基本情况。本文书对当事人,法律没有明确的界定。原告、被告、第三人以及他们诉讼代理人有异议权或者委托授权的异议权。异议人是公民的,姓名、性别、出生年月日、职业、住址。公民无诉讼行为能力,需要其法定代理人代为诉讼的,除写明上述项目外,还应注明与异议的关系。
正文
(1)案由。系被告及第三人提出异议的,应当写明何时何法院受理了何案件,通知异议提出人的答辩。异议人在提出答辩的同时,提出对此案件管辖权的异议。这部分实际是两个内容,即案由和异议。案由是提出异议的前提,不先写案由而直接提出异议,就是无源之水,无本之木。系原告提起诉讼后,又提出异议的,案由部分不写,可以直接采用信函式。在标题之下,左边顶格写明所递交的人民法院名称。尾部则不写致送的人民法院名称。
(2)理由。主要阐明现受诉的人民法院对此案件无权管辖,而应当移送管辖的道理。对管辖权提出异议,必须根据案件事实,紧扣法律规定。这里所说的法律规定系指民事诉讼法的有关管辖的规定和最高人民法院有关法律条文的解释。
尾部:
异议人签名盖章,注明时间。
[格式]
诉讼管辖异议书
异议人: (名称), 地址:
法定代表人: 姓名, 职务:
案由:
理由:
此致
XX人民法院
异议人:(盖章)
年 月 日
篇2:管辖异议上诉状
经典的上诉状【范文一】:
异议人: 宜宾市翠屏区东方信息服务有限公司
住址: 四川省宜宾市商业街
法定代表人: 任建军,总经理
电话:0831-8243255
因原告瑞得(集团)公司提出互联网网页着作权侵权一案,现根据我国有关法律规定,就本案管辖提出异议如下:
根据我国《民事诉讼法》第二十九条,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。在本案中,异议人(被告)的'住所地在四川省宜宾市,而非北京市海淀区,而原告也未能向异议人提供可证明其诉称的“侵权行为地(包括侵权行为发生地和侵权行为结果地)”位于北京市海淀区内的证据。同时异议人注意到本案是因互联网网页着作权侵权而提起的诉讼,而互联网不同于传统的传播媒体并具有其本身的特点,我国以往有关侵权诉讼案件管辖的法律规定是否适用于此类案件,目前尚于明确的法律规定。
据此,异议人认为贵院对本案无管辖权,特提出异议,请求裁定将本案移送四川省宜宾市中级人民法院审理。
此致
北京市海淀区人民法院
异议人: 宜宾市翠屏区东方信息服务有限公司
二零xx年三月三十日
经典的上诉状【范文二】:
上诉人:杨xx,男,汉族,19xx年7月xx生,住郑州市xx区xx街xx号xx号楼xx号。
被上诉人:中国建设银行股份有限公司xx郑花路支行,住所地:xx市郑花路10号。
代表人:杨xx
原审被告:周xx,女,汉族,19xx年12月xx日生,住郑州市xx区xx里xx号附7号。
原审被告:河南xx汽车贸易有限公司,住所地:郑州市xx路16号。
法定代表人:马xx
原审被告:河南xx集团xx汽车旅游有限公司,住所地:郑州市xx路89号。
法定代表人:张xx
上诉人因与被上诉人借款合同纠纷一案,不服郑州市xx区人民法院x民初字第1076号民事裁定书,特依法提起上诉。
上诉请求:
1、依法撤销一审裁定。
2、依法裁定郑州市金水区人民法院对本案借款合同纠纷一案没有管辖权,应依法移送郑州市管城回族区人民法院或郑州市二七区人民法院审理。
3、诉讼费裁定由被上诉人承担。
事实与理由:
上诉人与被上诉人签订的汽车借款合同以及被上诉人与担保人签订的担保合同,均经过郑州市公证处依法公正,借据公证书和汽车消费借款合同、抵押合同、保证合同的公证书均对借款人不履行或不完全履行借款合同,被上诉人可以本公证书向有管辖权的人民法院执行、审理。该公证书并没有公证如发生纠纷应在被上诉人所在地的法院管辖。
我们知道,合同约定的内容如与公正的内容不一致的,应该以公正书的内容为准,公证书上对发生纠纷应向有管辖权的人民法院申请执行、审理。就是向被告所在地法院管辖,而本案被上诉人(一审原告)在原告所在地起诉,显然违背了公证书对管辖的公正,因此,一审人民法院裁定金水人民法院有管辖权,是错误的。故上诉人特依法上诉,请求撤销一审裁定,裁定本案借款合同纠纷一案移送至郑州市管城回族区人民法院或者郑州市二七区人民法院管辖。
此致
郑州市中级人民法院
上诉人:
20xx年8月16日
篇3:管辖异议上诉状参考
管辖异议上诉状参考
上诉人:上海宽频科技股份有限公司
住所:上海市浦东新区银城东路149号华能大厦4楼
法定代表人:张杰,该公司董事长
委托代理人:徐万辉,刘逸星,北京市大成律师事务所上海分所律师,特别授权代理。
上诉人:江苏意源科技有限公司
住所:江苏省无锡新区长江路21号信息产业园J座4楼
法定代表人:郑茳,该公司董事长
委托代理人:徐万辉,刘逸星,北京市大成律师事务所上海分所律师,特别授权代理。
被上诉人:张胤微,男,55岁,汉族
住址:北京市海淀区万寿路27号5号楼1门5号
上诉人因不服云南省昆明市中级人民法院()昆民六初字第73号《民事裁定书》之裁定,现依据下列事实和理由向贵院提出上诉:
上诉请求:
请求贵院裁定撤消云南省昆明市中级人民法院(2004)昆民六初字第73号《民事裁定书》,并将该案移送至江苏省无锡市中级人民法院管辖。
事实与理由:
一、本案双方当事人所签订的《合作协议书》的权利义务内容已完全涵盖了双方当事人在本案中的所有行为,既然被上诉人在起诉时已明确选择了违约之诉,那么就无权以侵权之由制造管辖理由。
从被上诉人在《诉状》中的诉讼请求和陈诉的事实理由,均可一目了然地看出,被上诉人是在主张合同的权利,是在指责上诉人的“违约行为”。所陈诉的事实、理由、证据也是紧紧地围绕着合同而展开。所以,被上诉人在本案中以实际行为选择违约之诉的意思表示是很明确、很清晰的。
二、昆明中院认为“被上诉人选择侵权之诉”的理由和依据明显不足。
我国法院本着“不诉不理”的原则,历来是以当事人的明确表意来确定当事人的诉请。被上诉人在《诉状》中选择了违约之诉的表意是很明确清晰的,相反,从《诉状》中很难认定被上诉人是在选择侵权之诉。昆明市中级人民法院在《裁定书》中认为:“原告(被上诉人)认为两被告的行为构成对原告专利的侵权,要求两被告承担的是侵权责任”、“因原告选择侵权责任请求权”。上诉人认为昆明市中级人民法院的这种认定显然是一种主观臆断的行为,因为至今为止没有任何一份文书表明被上诉人已明确选择了侵权之诉,被上诉人也未在法定时间提出变更诉讼请求。
三、依据《合同法》第122条的规定,被上诉人已明确选择了违约之诉,就意味着其明确放弃侵权之诉。
《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。该条款对“侵权”与“违约”竞合的行为,是赋予了受损害方的选择权,但这种选择权是“或”项选择,而非“并”项选择,即受损害一方要么选择“违约之诉”,要么选择“侵权之诉”。因为不管从字意解释还是从法理解释,都无法认定当事人有权在一个案件中同时以“违约”和“侵权”的案由对一种行为主张权利,否则的话,审判机关无法依据“侵权法”还是“合同法”来判决。
被上诉人在本案中的第一个诉讼请求是“请求解除合同”,由此完全可以肯定被上诉人是选择了违约之诉。
四、依据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第六条之规定,只有无锡市中级人民法院有管辖权。
为使昆明中级人民法院成为管辖法院,原告在实为违约之诉中,提出了所谓的侵权的诉讼请求。原告(被上诉人)以上诉人与云南代理商签订代理协议为由,确认了云南为侵权产品的销售地,籍此形成销售地为侵权行为实施地这一制造管辖的联结点。而实际上,上诉人不但自己没有而且也并没有通过该代理商在云南销售过一只所谓的侵权产品。
假使昆明中院认定被上诉人提出的所谓上诉人侵权行为的立案理由成立,也因被上诉人没有同时起诉销售者(云南的代理商)而导致管辖权应当为制造地的法院所拥有,即应当由无锡市中级人民法院所管辖。依据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第六条之规定,原告仅对侵权产品的制造者提起诉讼,未起诉销售者,侵权产品制造者与销售地不一致的.,制造地人民法院有管辖权。
显而易见,昆明中院在《裁定书》引用法律条款上,还故意回避了《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第六条之特别规定。
被上诉人在《诉状》和9月26日提交给昆明中院的代理意见中,明确表示所起诉的侵权产品中,并没有使用被上诉人的专利技术。所谓的假冒专利行为更是子虚乌有,自相矛盾。如果昆明中院还以根本不存在的侵权产品的销售地作为确认管辖联结点,显属立案审查不严,导致错误立案。
五、本案的违约纠纷已由江苏省无锡市中级人民法院管辖,被上诉人对此管辖也无异议,应裁定将本案移送至江苏省无锡市中级人民法院管辖并合并审理。
上诉人日前已以原告的身份依据合同起诉被上诉人的违约行为,该案已由江苏省无锡市中级人民法院在审理中。被上诉人对江苏省无锡市中级人民法院的管辖也无异议。为避免同一行为事实,两个法院有可能作出不同的认定判决,依据我国民事诉讼法的有关规定,应当将本案移送至江苏省无锡市中级人民法院管辖并合并审理。
综上所述,本案可以引发昆明市中级人民法院管辖的事实并未发生,双方当事人实际上都选择了违约之诉,无疑有管辖权的法院应当为无锡市中级人民法院。即使被上诉人在《诉状》中所阐述的事实都成立,依据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》,都只能由无锡市中级人民法院管辖。
此致
云南省高级人民法院
篇4:民事上诉状写法格式
上 诉 人:欧军燕,女,汉族,1976年5月10日出生,住深圳市红岗西村24-806
号,身份证号码:440301760510152
被上诉人:深圳市吉大远望软件有限公司,住所地:深圳市南山区沙河西路西侧
大冲综合楼第四层,法定代表人:汪军,董事长
上诉人不服广东省深圳市南山区人民法院7月10日的深南法民—初字第1034号民事判决,特提出上诉。
上诉请求:
1、维持原审判决第一项; 2、撤销原审判决第三项;
3、变更原审判决第二项为:被上诉人立即向诉人支付拖欠的工资人民币15009.41元及其补偿金人民币3752.35元;
4、判令被上诉人立即支会上诉人解除劳动合同经济补偿金人民币1元; 5、判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。 事实与理由:
原审判决是一份事实不清,适用法律错误的枉法判决,必须予以纠正,其理由分述如下:
一、原审判判决认定事实不清。 (一) 上诉人在被上诉人处的工作期间。
实际上,早在,也就是被上诉人单位的筹备设立之时,上诉人就在该筹备组工作。4月,被上诉人成立后,上诉人也就成为被上诉人的员工。从此,上诉人一直在被上诉人处上班至205月31日。原审判决认定上诉人“……休产假至2005年4月并获批准,此后再未回公司(被上诉人)上班。”
这完全错误。事实是,上诉人休产假至2005年3月份,就应被上诉人要求而提前上班了(因上诉人所在部门员工全部离职,无人接手工作)。上诉人恢复上班的第一件事就是与本部门留守员工孙竹梅办理工作交接手续(见《吉大远望员工离职申请表》(2005.3.23.孙竹梅)。在2005年5月,上诉人还因事假向被上诉人请假(见《吉大远望员工请假单》)。上诉人的工资卡的银行对帐单上清楚显示上诉人在2005年5月份仍然领取了部分工资(见《民生银行借记卡客户对帐单》)。上诉人的《离职证明》上写明上诉人的离职日期是2005年5月31日。上诉人的《吉大远望员工离职申请表》上明确显示上诉人的办理离职的时间也是2005年5月31日。遗憾地是,原审判决认定上诉人在2005年4月份再未来上班的所谓事实,竟然没有任何证据!原审判决如此胆大妄为地“认定”事实,其水平直逼秦朝指鹿为马的赵高了!
本来,按照司法解释地规定,关于上诉人工作期间的证据,应由被上诉人来举证。但在原审判决“敢于负责”的睁眼说瞎话的“认定”之下,也给免了。原审判决的公正性,由此一斑而可窥全貌了。
(二) 上诉人离职全因被上诉人的欠薪。
被上诉人自底就开始欠薪,而且还欠出了花样。被上诉人每隔一个月发一次薪水,即每奇数月发当月工资,偶数月的工资就欠着,拖着不发。被上诉人这样的花样无非是想利用劳动法中关于60日仲裁期限的规定,恶意欠薪,逃脱支付工作的义务。其性质极其恶劣。
在上诉人于月6日向劳动仲裁机关提起仲裁时,被上诉人已拖欠上诉人工资人民币15009.41元。即使面对如此明确的事实及实际的仲裁程序,被上诉人不是有错即改,而是仍拒不支付欠薪。上诉人在得不到欠薪,生活困难的情况之下,终于无法坚持,才在一审诉讼中提出了解除劳动合同关系的要求(见上诉人的《吉大远望员工离职申请表》)。原审判决却认为:“……由于被告(上诉人)在提出申诉前并非因原告(被上诉人)未按规定支付劳动报酬而被迫辞职,现被告已提出申诉要求解除劳动合同关系,属于被告主动提出解除劳动合同关系,……”。上诉人在仲裁申诉时还在被上诉人处上班,没有辞职或离职,竟然成为上诉人起诉时要求离职不是因为欠薪的理由。按原审判决的逻辑:只要用人单位一欠薪,劳动者就必须立即提出辞职,否则就不能被认定为因欠薪而辞职。首先,法律没有类似欠薪辞职的时限规定。其次,原审决这样的逻辑也与事实相违背。原审判决难道不知道,居高不下的失业率,一再侵蚀着劳动者容忍的底线?原审判决难道也鼓励劳动者只要一欠薪就辞职的决绝维护方式?
原审判决真正的意图,谁都知道是在为作为强势一方的被上诉人张目而已。按照法律的本意,只要存在着欠薪的事实,劳动者可以随时因此而提出辞职,法律没有设定时限。原审判决凭什么认定上诉人不是因欠薪而辞职、离职的'?有证据吗?没有。看来,原审判决是不需要证据的。反正就这么认了,区区一个弱势的上诉人又能奈他几何!原审判决倒是把司法专横演绎得极传神。
二、原审判决错误适用法律 (一) 对仲裁时间起算日的认定。
劳动法规定的60日仲裁时效算是没有歧义。关于该时效的起算点,劳动法规定的是:“劳动争议发生之日”。何为“劳动争议发生之日”,在没有主法解释的情况之下,广东省高级人民法院的《关于进一步加强劳动争议案件审判工作的若干意见》应该是目前最权威的解释了。该《意见》第13条规定:“《劳动法》第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’是指:(一)用人单位明确拒绝支付工资之日或者承诺支付工资的期限届满之日;(二)双方未明确工资支付期限的,劳动者主张权利之日;(三)……”。本案中上诉人与被上诉人在2004年没有签订劳动合同,也没有明确工资支付期限,被上诉人明确拒付工资的日期发生于2005年4月5日其《民事诉状》的诉讼请求所列明。上诉人有证据证明的主张权利之日在2004年12月3日。也就是说,无论从哪个方面来看,2004年12月6日提起仲裁的上诉人都不存在罹于仲裁时效而致权利丧失的情形。原审判决声称:“……本案中,劳动争议发生之日应当为原告(被上诉人)未按规定向被告(上诉人)支付当月工资之日起,……”。原审判决认定双方当事人之间存在着什么关于支付工资期限的“规定”呢?在双方当事人没有书面劳动合同的情况之下,应作出对谁有利的推论呢?原审判决毫不犹豫地倒向了强势的被上诉人一方。这是公正的司法吗?法律规定了被上诉人与上诉人没有签订书面的劳动合同的情形之下,被上诉人不但不能因此而占到便宜,反而是要受处罚的。可是,原审判决不但罔顾这样的法律精神,而且一屁股坐在了被上诉人的板凳之上,其行径实在令人齿冷。总之,上诉人的全部请求,根本不存在超过时效的问题,必须依法予以支持。
(二) 上诉人解除劳动合同关系的补偿金必须支付。
欠薪,是劳动者依法单方解除劳动合同关系的法定理由。如前所述,法律并没有规定劳动者在欠薪发生后解除劳动关系的时限。本案中,上诉人既是因被上诉人的欠薪而解除劳动合同关系,而且,上诉人单方解除劳动关系的行为也是发生在欠薪发生之后的持续存在期间内。被上诉人必须依法支付上诉人工作4年所应支付的人民币12000元的经济补偿金。这容不得含糊。
总之,原审判决是一份在不清楚、甚至是相反地认定事实的基础之上,故意错误适用法律,运用司法专横的手段,不惜牺牲司法公正、司法良知的枉法裁判,必须予以纠正。上诉人期待着通过二审法院的公正司法,还上诉人一个朗朗乾坤!
此致
深圳市中级人民法院
上诉人:
二○○五年九月三十日
篇5:民事上诉状写法
民事上诉状写法
一、民事上诉状的概念
民事上诉状是指民事诉讼的当事人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审案件的判决、裁定,在法定期限内,依法定程序,向上一级人民法院提起上诉,请求撤消、变更原审裁判而提出的书状。
二、民事上诉状的特征
1、必须是有权提起上诉的人才能书写民事上诉状。有权提起上诉的人有当事人以及其法定代理人。经授权的委托代理人,也可以用被代理人的名义上诉。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以委托为诉讼代理人。代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查、收集证据,可以查阅本案有关的材料。
2、必须是当事人不服地方各级人民法院第一审判决、裁定而有上诉请求的,才写民事上诉状。当事人的上诉权,是一项重要的诉讼权利,民事上诉状是体现这种诉讼权利的。当事人在他认为第一审判决或裁定有错误时,就有权向上一级人民法院提起上诉。
3、须在上诉期限内提起上诉,其民事上诉状才具有法律效力。不服第一审民事判决的上诉期限是在判决书送达之日起15日内;不服第一审民事裁定的上诉期限是在裁定书送达之日起10日内;超过上诉期限的民事上诉状,无法律效力。如果当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后的10天之内,可以申请顺延上诉期限;是否准许,由人民法院决定。在获得准许后,当事人才能恢复上诉权,其民事上诉状也才有法律效力。
三、民事上诉状的结构和内容民事上诉状由七部分组成:
1、上诉状的名称,即“民事上诉状”五个字。
2、上诉人与被上诉人的个人基本情况。上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址;被上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址。企事业单位、机关、团体对判决、裁定不服而上诉的,应写明其单位名称及法定代表人的姓名。
3、提起上诉的原审案件的案由。如离婚案、继承案等;上诉人因何案、不服何处人民法院、于何时、以何字、号(×字第×号)的判决或裁定而提出上诉的。
4、上诉的请求。这是上诉状的重要组成部分。上诉请求的内容应当概括地、准确地、有针对性地请求第二审人民法院撤销、变更原审的判决或裁定,或者请求重新审理。
5、上诉的理由。
这是上诉状最重要德望组成部分。上诉理由的内容可以从三方面提出:
(1)认定事实方面。各种民事案件所认定的事实是各不相同的,各种性质的案件有各种不同内容的事实。如继承案、赡养案、离婚案、经济合同案等案情事实都各不相同。当某一民事案件的原裁判在所认定的事实不实或不清、不准、不当甚至全部错误时,上诉人都可以有针对性地反驳错误的认定,陈述正确的事实,举出有关证据,摆明其中道理,提出上诉理由。所摆事实应当是客观的、全面的、符合实际的;所讲的道理应当是透明的、明确的、情理交融的。
(2)适用法律方面。上诉人对原审裁判所适用的法律认为不当时,应当具体指出其不当之处,提出上诉理由。其内容要根据不同的案件所违反的不同的法律而提出,如:原判决离婚案中错误地引用了《婚姻法》的条款,债务案中错误地引用了《民法》的条款,经济案中错误地引用了《经济合同法》的条款等,应该在上诉状中明确指出其错误引用法律的具体条款,并说明应正确引用的法律依据,以备第二审人民法院作出全面的、正确的.审查。
(3)适用程序法方面。上诉人如认为原审裁判有违反民事诉讼程序的,如离婚案件应当先行调解而未调解就判决离婚等,可作为上诉的理由提出。
6、结尾。其内容为:
(1)上诉状所送人民法院的名称。
(2)上诉人签名并盖章。(3)具状的时间(年、月、日)。
7、附项。应列明上诉状副本×份;书证×份;证物×件。
四、民事上诉状的写法
民事上诉状是上诉人针对第一审人民法院的民事判决或裁定有所不服而上诉的书状,是一审中败诉的一方为维护自己的合法权益,针对原裁判中的错误或不妥善、不公平之处给予否定评价的上诉的书面形式。因此,民事上诉状最主要的写法是反驳法:
1、应当针对上诉人对原判决或裁定的不服之处,有的放矢。上诉人要把自己所认为的原判决或裁定中的错误之处找出来,是属于认定事实不当,还是所引用的法律发生了错误,抓得准才能驳得有力,无的放失是不能切中要害的。这就要客观地进行“三对照”:
(1)原判决和客观事实相对照。
(2)原判决和客观证据相对照。
(3)原判决所适用的法律和应当适用的法律条款相对照。经过对照比较,抓住关键性的几处错误,作为反驳的论点。
2、针对反驳的论点,摆出客观事实和证据,摆出正确引用的法律条款,据理论证,分清是非。在论证中应当针对关键性的、需要反驳的论点,用确凿的事实和证据充分地加以论证,以达到明辨是非,按照客观情由和法律规定进行裁判的目的。为达到这一目的,论证的基本要求应当是有理有据而又充分,合情合理而又合法。
3、根据论证所得出的结论,明确提出对原裁判的主张。即在反驳原审裁判所认定的事实和适用的法律不当之后,经扼要分析,提出自己一方的主张。这就是请求第二审人民法院撤销、变更原裁判或者请求重新审理的结论性意见。使用反驳法的要求是:
(1)针对性强。在上诉状中摆事实、讲道理,援引法律时,都应紧密围绕上诉人所不服的原裁判中的问题,而不是漫无目的或不着边际地陈述无关紧要的事实与理由。
(2)说服力强。要针对原裁判的错误充分地加以辩驳,论证要有理有据,有事有证,以理服人。不能只有观点而无材料,也不能只罗列事实而无鲜明的观点。切忌陈词滥调,堆积辞藻。
(3)逻辑性强。所论事实要符合客观事物的规律和逻辑的基本规律。使用民事上诉状的意义和作用
1、当事人有上诉权,体现了人民法院慎重处理民事案件的精神。使用民事上诉状,对不服第一审的原裁判提出上诉,能加强上级法院对下级法院审判工作的监督。通过上诉审查,对于人民法院正确行使审判权和提高审判案件的质量,都具有重要意义。
篇6:上诉状的写法
上诉状的写法
上诉状的写法【1】
1.首部
(1)标题。
可分别以“刑事上诉状”、“刑事附带民事上诉状”、“民事上诉状”、“行政上诉状”等作为标题。
(2)当事人的基本情况。
按上诉人、被上诉人的顺序分别列出,写法与起诉状基本相同,只是将“原告人”和“被告人”改成“上诉人”及“被上诉人”,并在各自的后面用括号注明在原审中所处的诉讼地位,即是原审原告还是原审被告或第三人。
公诉的刑事案件无被上诉人,只写上诉人的基本情况。
上诉人有法定代理人的,写明法定代理人的基本情况及与上诉人的关系。
(3)案由。
是上诉人不服一审判决或裁定的事由,具体包括原审人民法院的名称、处理时间、文书编号、文书名称与上诉的意思表达等内容,行文格式一般为“上诉人因xx(案由)一案,不服xx人民法院于xxxx年x月x 日(xx)法又字第又号判决(或裁定),现提出上诉。”
2.正文
(:1)上诉请求。
上诉人针对一审人民法院裁判或裁定的不当之处,向二审人民法院说明因不服一审判决或裁定,请求二审人民法院撤销(或部分撤销)原判、重新审理和改判。
大致包括以下内容:简要概括案件,引述原审判决的结论;表明对原审判决的结论是全部不服还是部分不服,部分不服的,应表明对哪一部分不服;提出具体的上诉请求,是撤销原审判决,还是改变或部分改变原审的处理决定。
上诉请求要具体明确,切忌模棱两可,含糊其辞。
(2)上诉理由。
是上诉人提出上诉请求的根据,是上诉状的关键部分,目的是通过对原审判决的不当之处进行有理有据的反驳,来论证上诉请求的合理合法性。
上诉理由是否充分有力,将直接关系到上诉请求能否成立。
理由可从以下几方面人手:阐明原审判决所认定的事实全部错误或部分错误,并提出纠正或否定错误的事实和证据;否定原审判决对案件定性的准确性,具体指出其错误或不当之处;指出原审判决所援引的法律条文不准确,并提出正确的法律依据;指出原判所采用的审判程序不合规定,如审判组织不合法、应回避未回避、应公审未公审、必须辩护而无辩护人等。
上诉理由的论述,应针对原审判决,以驳论为主,在批驳中阐明自己的观点。
上诉理由写完后,概括重申上诉请求,进一步明确提出自己上诉的主张及要求。
如:“为此,特向你院上诉,请撤销原审判决(或裁定),予以改判(或重新审判)。”
3.尾部尾部的.写法与起诉状相同,写明上诉状送达的人民法院名称、附项内容(主要包括本状副本的份数及一并提交的书证与物证和件数等)、上诉人的姓名(法人或其他组织,写全称并加盖公章)、具状日期等。
上诉状的写作要求
1.对象明确,具有针对性上诉状主要是针对原审判决,而不是针对当事人。
写作时要讲清哪些地方不服,部分不服还是全部不服,为什么不服,将不服的理由写得详尽明白。
2.驳论为主,立论为辅.有破有立,破立结合一般先摆不服的论点,摆论点时可将判决书或裁定书中不当之处加以综合归纳,概括成几点再集中摆出来,进行反驳;也可把概括出的几点,逐个摆出,摆一个反驳一个。
反驳要针锋相对,有的放矢,注意说理,并在反驳过程中阐明和确立自己的观点。
3.格式完整,事项齐全,语体庄重,表达准确
民事上诉状写法【2】
一、民事上诉状的概念
民事上诉状是指民事诉讼的当事人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审案件的判决、裁定,在法定期限内,依法定程序,向上一级人民法院提起上诉,请求撤消、变更原审裁判而提出的书状。
二、民事上诉状的特征
1、必须是有权提起上诉的人才能书写民事上诉状。
有权提起上诉的人有当事人以及其法定代理人。
经授权的委托代理人,也可以用被代理人的名义上诉。
律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以委托为诉讼代理人。
代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查、收集证据,可以查阅本案有关的材料。
2、必须是当事人不服地方各级人民法院第一审判决、裁定而有上诉请求的,才写民事上诉状。
当事人的上诉权,是一项重要的诉讼权利,民事上诉状是体现这种诉讼权利的。
当事人在他认为第一审判决或裁定有错误时,就有权向上一级人民法院提起上诉。
3、须在上诉期限内提起上诉,其民事上诉状才具有法律效力。
不服第一审民事判决的上诉期限是在判决书送达之日起15日内;不服第一审民事裁定的上诉期限是在裁定书送达之日起10日内;超过上诉期限的民事上诉状,无法律效力。
如果当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后的10天之内,可以申请顺延上诉期限;是否准许,由人民法院决定。
在获得准许后,当事人才能恢复上诉权,其民事上诉状也才有法律效力。
三、民事上诉状的结构和内容
民事上诉状由七部分组成:
1、上诉状的名称,即“民事上诉状”五个字。
2、上诉人与被上诉人的个人基本情况。
上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址;被上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址。
企事业单位、机关、团体对判决、裁定不服而上诉的,应写明其单位名称及法定代表人的姓名。
3、提起上诉的原审案件的案由。
如离婚案、继承案等;上诉人因何案、不服何处人民法院、于何时、以何字、号(×字第×号)的判决或裁定而提出上诉的。
4、上诉的请求。
这是上诉状的重要组成部分。
上诉请求的内容应当概括地、准确地、有针对性地请求第二审人民法院撤销、变更原审的判决或裁定,或者请求重新审理。
5、上诉的理由。
这是上诉状最重要德望组成部分。
上诉理由的内容可以从三方面提出:
(1)认定事实方面。
各种民事案件所认定的事实是各不相同的,各种性质的案件有各种不同内容的事实。
如继承案、赡养案、离婚案、经济合同案等案情事实都各不相同。
当某一民事案件的原裁判在所认定的事实不实或不清、不准、不当甚至全部错误时,上诉人都可以有针对性地反驳错误的认定,陈述正确的事实,举出有关证据,摆明其中道理,提出上诉理由。
所摆事实应当是客观的、全面的、符合实际的;所讲的道理应当是透明的、明确的、情理交融的。
(2)适用法律方面。
上诉人对原审裁判所适用的法律认为不当时,应当具体指出其不当之处,提出上诉理由。
其内容要根据不同的案件所违反的不同的法律而提出,如:原判决离婚案中错误地引用了《婚姻法》的条款,债务案中错误地引用了《民法》的条款,经济案中错误地引用了《经济合同法》的条款等,应该在上诉状中明确指出其错误引用法律的具体条款,并说明应正确引用的法律依据,以备第二审人民法院作出全面的、正确的审查。
(3)适用程序法方面。
上诉人如认为原审裁判有违反民事诉讼程序的,如离婚案件应当先行调解而未调解就判决离婚等,可作为上诉的理由提出。
6、结尾。
其内容为:
(1)上诉状所送人民法院的名称。
(2)上诉人签名并盖章。
(3)具状的时间(年、月、日)。
7、附项。
应列明上诉状副本×份;书证×份;证物×件。
上诉状的书写方法【3】
一、上诉状的概念
上诉状是民事、刑事、行政案件的当事人或者他们的法定代理人,不服一审法院的判决或裁定,在法定的上诉期内,向原审法院的上一级法院提出要求重新审理案件的书状。
上诉状只能由具有法定身份的人提出才具有法律效力。
根据我国《民事诉讼法》规定,民事案件的原告和被告,包括民事诉讼中只有一个原告和一个被告的双方当事人,原告或被告有二个以上共同诉讼人和有独立请求权的第三人都可提出上诉,无行为能力的当事人,可由法定代理人提起上诉。
上诉状必须在法定上诉期限内写出并提交上级人民法院才具有法律效力。
民事上诉期限有两种,一是对判决提起上诉的期限为十五日; 二是对裁定提起上诉的期限为十日。
期限从判决书送达后的第二日起算。
逾期写出和送达的上诉状,不具有法律效力。
二、上诉状的写作方法
上诉状应写明以下内容:
1.标题。
标题应当标明“民事上诉状”。
2.上诉人和被上诉人的自然情况。
同起诉状一样,写出八个要素。
但需注意两点:一是在上诉人和被上诉人之后要注明在原审中的地位,并用括号括住。
如上诉人(原审原告人或原审被告人):张××,男.××岁......,被上诉人(原审被告人或原审原告人):鲁××,男.××岁……。
二是民事案件和刑事自诉案件中的原告和被告,自诉人和被告人,谁提出上诉,另一方就是被上诉人。
下面接着写事由时,一般用下列程式语句:“上诉人因……一案,不服××人民法院 × 年×月×日××字第××号的民事判决(或裁定),现提出上诉。
上诉的请求和理由如下。”由此引出上诉的理由和请求。
3.上诉的请求和理由。
这是上诉状的中心内容,因为上诉状重点是讲清上诉的理由,也就是说,要针对原审判决、裁定中的不当之处提出不服的理由。
这部分的写作要考虑三个方面:(1)关于对事实的认定。
如果原审裁决在事实的认定上有错误,包括某种行为事实根本不存在,或有重大出入,或缺乏证据等,那就要用确凿的证据说明事实真象,全部或部分地否定原审裁决认定的事实。
(2)关于定性、裁决和适用法律。
如果原审裁决在认定事实方面没出入,而是在认定案件性质、确定罪名以及适用法律作出的处理有误,那就要运用法律武器,包括从法律理论上的论证和引用具体的法律依据,指明原审裁决在适用法律方面的错误。
(3)关于诉讼程序问题。
如果原审法院在审理案件和最后裁决中,存在违反诉讼程序的错误.包括是否应当回避,是否应指定辩护人,审判方式是否公开,审判组织是否合法等,也应根据有关法律规定,指出其错误。
在阐明了上诉理由的基础上提出具体的诉讼请求。
如请求二审撤销、变更原裁决,或请求重新审理等。
理由的具体写法,有的先把原判决书(或裁定书)中不妥或错误的原话引出来,有的把原裁决不妥或错误之处概括成一段话,然后有针对性地陈述理由,予以反驳。
有的以讲述理由为主;结合着指明原审裁决的不当之处。
4.结尾。
上诉状的结尾包括三项内容,一是呈文或呈转对象。
上诉状写好后,可以直接递交二审法院,也可以通过原审法院转交上一级人民法院。
如果是前者,就写“此致××人民法院。,如果是后者,就写“×××人民法院(原审法院)转送××人民法院(二审法院)”。
篇7:上诉状的格式写法
上诉状,是民事、行政或刑事案件的当事人对地方各级人民法院作出的第一审民事、行政或刑事判决或裁定不服,按照法定的程序和期限,向上一级人民法院提起上诉时使用的文书。
1.首部
(1)标题。可分别以“刑事上诉状”、“刑事附带民事上诉状”、“民事上诉状”、“行政上诉状”等作为标题。
(2)当事人的基本情况。按上诉人、被上诉人的顺序分别列出,写法与起诉状基本相同,只是将“原告人”和“被告人”改成“上诉人”及“被上诉人”,并在各自的后面用括号注明在原审中所处的诉讼地位,即是原审原告还是原审被告或第三人。公诉的刑事案件无被上诉人,只写上诉人的基本情况。上诉人有法定代理人的,写明法定代理人的基本情况及与上诉人的关系。
(3)案由。是上诉人不服一审判决或裁定的事由,具体包括原审人民法院的名称、处理时间、文书编号、文书名称与上诉的意思表达等内容,行文格式一般为“上诉人因xx(案由)一案,不服xx人民法院于xxxx年x月x 日(xx)法又字第又号判决(或裁定),现提出上诉。”
2.正文
(:1)上诉请求。上诉人针对一审人民法院裁判或裁定的不当之处,向二审人民法院说明因不服一审判决或裁定,请求二审人民法院撤销(或部分撤销)原判、重新审理和改判。大致包括以下内容:简要概括案件,引述原审判决的结论;表明对原审判决的结论是全部不服还是部分不服,部分不服的,应表明对哪一部分不服;提出具体的上诉请求,是撤销原审判决,还是改变或部分改变原审的处理决定。上诉请求要具体明确,切忌模棱两可,含糊其辞。
(2)上诉理由。是上诉人提出上诉请求的根据,是上诉状的关键部分,目的是通过对原审判决的不当之处进行有理有据的反驳,来论证上诉请求的合理合法性。上诉理由是否充分有力,将直接关系到上诉请求能否成立。理由可从以下几方面人手:阐明原审判决所认定的事实全部错误或部分错误,并提出纠正或否定错误的事实和证据;否定原审判决对案件定性的.准确性,具体指出其错误或不当之处;指出原审判决所援引的法律条文不准确,并提出正确的法律依据;指出原判所采用的审判程序不合规定,如审判组织不合法、应回避未回避、应公审未公审、必须辩护而无辩护人等。
上诉理由的论述,应针对原审判决,以驳论为主,在批驳中阐明自己的观点。上诉理由写完后,概括重申上诉请求,进一步明确提出自己上诉的主张及要求。如:“为此,特向你院上诉,请撤销原审判决(或裁定),予以改判(或重新审判)。”
3.尾部尾部的写法与起诉状相同,写明上诉状送达的人民法院名称、附项内容(主要包括本状副本的份数及一并提交的书证与物证和件数等)、上诉人的姓名(法人或其他组织,写全称并加盖公章)、具状日期等。
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