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人才流动中的商业秘密保护论文

2022-10-15 08:20:42 收藏本文下载本文

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人才流动中的商业秘密保护论文

篇1：人才流动中的商业秘密保护论文

人才流动中的商业秘密保护论文

随着市场经济的发展，人才竞争日益剧烈，人才流动日益频繁，合理、正当的人才流动应值得大力提倡。但现实生活中，人才流动中侵犯商业秘密的现象十分突出，骨干职员带着原单位的商业秘密“跳槽”另谋高就或自立门户成为商业秘密流失的主渠道。为此，如何有效地防止人才流动中商业秘密的流失，保护商业秘密不受侵犯，成为急需解决的问题。

一．商业秘密的构成要件及认定

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。一项信息是否构成商业秘密，就是根据该定义从以下四方面进行认定：

1．能为权利人带来经济利益

这指的是商业秘密的价值性，是法律保护商业秘密的'目的。1995年国家工商局发布《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（以下简称《若干规定》，其中对“能为权利人带来经济利益”解释为“能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”该解释揭示了商业秘密的本质特征。

首先，商业秘密能给权利人带来的经济利益往往体现为因竞争优势所带来的经济利益。

其次，该经济利益不但包括应用商业秘密已带来的经济利益，而且也包括虽未应用但一旦应用必然取得的良好成果。

再次，能带来经济利益的载体体现为信息，包括“技术信息”和“经营信息”。技术信息指凭借经验和技能产生的适于工业应用的技术情报数据或知识，根据《若干规定》的解释，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等。经营信息指具有秘密性质的经营方法及与经营管理方法密切相关的信息，包括管理决窍、客房名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。

2．具有实用性

这是商业秘密的实用性要求，也就是应有可应用性。即构成商业秘密的信息必然可以应用于制造或使用，且一旦应用就必然地取得经济利益。假如一件构思十分精巧新颖，但缺乏可操作性，就不能构成商业秘密。

正由于商业秘密的实用性，谁只要掌握了商业秘密，谁就必然可以将之用于实践，所以在人才流动中商业秘密的侵权才变得如此容易和广泛。

3．不为公众所知悉

有的学者把客观存在称为“客观秘密性”，这是商业秘密的核心特征，也是认定商业秘密的难点和争议的焦点。

《若干规定》中将“不为公众所知悉”解释为“该信息是不能从公开渠道直接获取”，该解释是从字面含义和从信息的消极获取渠道所作的界定，并未从正面揭示出它的内涵。“不为公众所知悉”是对商业秘密内容的要求，主要是要求作为商业秘密的信息应有新颖性，只是对这种新颖性要求较低，只要与众所周知的信息有最低限度的区别或有新意即可。

4．权利人已采取保密措施

这是对“主观秘密性”的要求

[1] [2] [3] [4]

篇2：商业秘密的经济法保护论文

商业秘密的经济法保护论文

我国现在正处于有关商业秘密法律保护的初步阶段，有较多地方对商业秘密的经济法保护并不完善。本文主要探讨和研究商业秘密的经济法保护，并主要从《反不正当竞争法》的角度进行探讨，指出我国经济法中对侵犯商业秘密具体行为认定的不足之处，并进一步具体说明了我国反不正当竞争法对侵犯商业秘密的规定的不足之处及应该采取的完善措施。

1.《反不正当竞争法》的完善措施

1.1明确《反不正当竞争法》适用的主体范围

我国的《反不正当竞争法》第2条第2款规定该法的目的之一就是制止不正当竞争行为。不正当竞争意味着违反本法规定，损害其他经营者的合法利益并且扰乱社会经济秩序的行为。第3款规定，本法所指运营商为是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。我国《反不正当竞争法》主要适用于“经营者”。这样的规定不仅与后面的相关规定冲突，也不符合现实需要。如第7条规定的滥用权力的行为，其主体就是各级政府及其部门，而政府并不是本法中所说的经营者，这就为本法的执行力埋下隐患。

可见，进一步扩大《反不正当竞争法》适用的主体范围应是在以后修改该法时应予以重点关注的问题。因为，不正当竞争行为的主体不仅仅有经营者，例如雇员、经营者的利益相关人、政府及其所属的一些部门等等都有可能成为《反不正当竞争法》所要规制的主体或者对象。

1.2纠正对不正当竞争行为的不合理的认定

我们知道一部法律一旦制定就会具有稳定性，但是社会是不断发展进步的。我国正处于经济体制的转型期，而当前的《反不正当竞争法》只是对具体的行为划定出适用的法律界限，致使很多新的不正当竞争行为不能融入到法律调整的范围当中。

过于具体的行为规定也使商标法、著作权法这些后盾法很难发挥作用，虽然我国的《反不正当竞争法》为发明创造提供了相应的保护，但面对更加广泛的著作权又没有明显的规定，使对其的保护状态仍很薄弱。同时，该法也为其后盾法《商标法》提供了相应的保护，但也仅仅局限于违反诚实信用的商业行为，如仿冒知名商标。所以我国在完善《反不正当竞争法》的过程中应该扩大其调整的行为范围。

《反不正当竞争法》中规定禁止擅自使用特有的名称、图片等等具有标志性意义的商标，但是其中并没用规定禁止使用其他经营者的商品或服务方式，这也成为了不法分子在市场竞争中的着足点。事实上风格上的仿冒比装潢上的仿冒会使权利人在经济上遭受到更多的损失，现行的法律仅仅保护的是商标的包装，并没有保护商品的实质特点，这种保护不得不说是得小失大。

还有一些法律法条过于僵化，例如有奖销售的奖金额度不得超过五千元，这在制定此法的时候是合理的。然而现在这个固定金额的规定不合理，且不利于公平竞争的开展。然而发达国家有一个很好的经验，即基于价值的高与低来决定价值的主题，我们可以借鉴。

1.3反不正当竞争应以民事责任为主并附加刑事、行政责任

我国的《反不正当竞争法》的规定是以行政、民事、刑事三种体制并存的制度，主要体现了行政处罚为主对不正当竞争的行为人做出相应处罚，这也过度的体现了行政执法的强硬性，不正当竞争者只能机械的'接受相应的处罚。《反不正当竞争法》对于比较严重的侵权行为，最高也就是对其处以10万至20万元的罚款，而且其中并没有规定没收非法所得的物品、财物等等，使有的经营者为了获得更多的金钱愿意接受罚款的情况，不能在根本上制止这些不正当竞争的行为。

但是，我国现在的行政执法能力还没有完全达到《反不正当竞争法》中所要求的执法能力，这也在一定的程度上影响了经营者和消费者在反不正当竞争中的积极性。现在有很多地方为了解决行政执法能力不足的情况，采取诸如司法行政部门联合执法、借法执法以弥补这些不足。但是这些做法并不符合法律的原则，同时也大大增加了行政部门的执法成本。由于在平民之间的侵权案件当中主要涉及民法、经济法的范畴，因此对于市场竞争的行政手段应注重民事责任，因此《反不正当竞争法》应以民事责任为主并附带刑事责任和行政责任。

1.4对不正当竞争行为加大处罚，增加惩罚性处罚条款

遭受侵权的行为人的损失如果能够明确计算出，那么侵权人应赔偿计算出的损失，再加上遭受损失的经营者在调查取证侵权人所做的不正当竞争行为所支付的相应费用。遭受侵权的行为人的损失很难计算出具体金额时，侵权人应赔偿其在使用不正当竞争手段期间所获得的数额再加上遭受损失的经营者在调查取证侵权人所做的不正当竞争所支付的相应费用。但是这两种处罚方式的力度明显偏轻。可见在现阶段，适当提高并加大对不正当行为的处罚水平，增加惩罚性的条款，可以在一定程度上通过提高违法成本，打击侵权人的侵权行为。具体惩罚数额可以是商业秘密被侵权造成损失数额的数倍，甚至十倍。如果违法行为将要付出惨重的代价，将对准备中的侵权行为产生威慑作用并可以有效制止。

2.结论

伴随着我国市场经济的快速发展，许多新的不正当竞争行为表现的还很突出。从经济法角度出发，探讨有效的商业秘密的保护措施势在必行。而我国当前的《反不正当竞争法》在保护商业秘密面前还存在一些不足，如不正当竞争的主体定性不准确，对不正当竞争的行为规定不够完善、定性不准确、执法手段不足、执法的范围不广等。这也说明完善这部法律已经迫在眉睫了。本文从上述角度进行分析，探讨了完善《反不正当竞争法》的路径。

篇3：计算机软件商业秘密保护刍议论文参考

一、基本情况及存在的主要问题

在计算机软件纠纷案件审理中，权利人已经强烈地感受到，由于立法的目的原因，在有些情况下，使用《著作权法》和《计算机软件保护条例》对计算机软件保护，受其调整范围的限制，对权利人的保护显得有些不够充分，业界的人们纷纷开始寻求和选择更好的法律保护方式。近几年，在一些诉讼案件中，权利人比较多地使用了商业秘密的保护方式，以求最大限度地保护自己的计算机软件产品。这无疑是权利人法律保护意识增强的体现。但是，在调查中我们发现，如何利用商业秘密实现其保护，在审判实践中仍然反映出很多问题。

具体表现为：

1.对计算机软件商业秘密的思想认识不够到位。

（1)对计算机软件的经济特征、技术特征及风险特征认识不足；

(2)对商业秘密与企业发展的关系认识不足;

(3)对现有法律的保护的方式认识的还不够充分；

(4)对计算机软件使用商业秘密保护缺乏理论研究和实践经验。

2.对计算机软件商业秘密的界定的.原则和标准不清晰。

(1)计算机软件中“不为公众所知悉”的标准的划分及界定；

(2)计算机软件能为权利人带来经济利益。

(3)实用性。实用性是指该信息具有确定的可应用性；

(4)权利人应当采取保密措施。

3.对计算机软件商业秘密的保护措施不够到位。

计算机软件存在商业秘密是客观的，特别是对商业秘密的核心技术，业界的同行们心里都非常清楚。但是，能够自觉运用保护商业秘密的法律手段来维护自己的权益，却显得非常不够。有的企业管理领导层根本就没有保密的意识，也就没有保密的措施，有的虽然采取了措施，但是措施不到位，保密制度不健全。

4.计算机软件商业秘密侵权纠纷案件中诉讼证据不到位，诉讼的多，胜诉的少。

由于权利人对计算机软件商业秘密的认识不到位、界定不到位、保护措施不到位、诉讼证据不到位等原因，导致诉讼的多，胜诉的少的被动局面。

二、对策

1.在企业管理层建立起保密的法律意识。

在软件的工程开发的初级阶段，企业的管理者就应向其内部工作人员告知商业秘密的存在，做好保守秘密的思想教育工作，及早树立起保密的意识。

2.加强文档的管理。

如对文件进行编号、划分等级，配置必要的保密、防盗设备，确保秘密文件及其所处区域的安全等。又如建立项目开发档案，妥善保管立项论证报告、阶段性开发文档包括立项、论证、编写、调试、测试、各阶段的软件版本及终级软件版本等技术文档资料。

3.企业应限定知情人员的范围，将项目分解成若干项目，严格分工，员工只接触其必须完成任务的相关项目，总体方案由主要决策人员控制和把握。

企业应与掌握、接触商业秘密的关键人员如工程技术人员和管理人员签订保密协议和竞业禁止协议。明确这些人员的保密义务和泄密责任；对调离或退休的知悉该秘密的人员，提醒他们履行保密义务及泄密的法律责任。

在此特别需要强调指出，为了保护商业秘密，企业与员工之间一般签订两种协议：保密协议和竞业禁止协议。这两种协议是有很大区别的。

第一，保密的方式不同。保密协议也称为不披露协议，指企业与员工之间签订的协议，它要求员工保守商业秘密，不得披露。而竞业禁止协议是禁止从事竞争性的行业，它是指负有特定义务的工作人员在任职期间或离职后，在一定期间内不得从事与其任职企业有竞争的行业。

第二，保密的时间范围不同。保密协议并无时间限制，除非该商业秘密被他人突破，进入公知领域。而竞业禁止协议期限一般为3年至5年，并受法律的限制。

第三，违约的侵害后果不同。员工违反保密协议时，对企业商业秘密的侵害是实际存在的；而竞业禁止协议是对推定损害事先防范的制度，当员工违反竞业禁止协议时，对企业商业秘密的侵害是推定的。笔者认为，竞业禁止协议是保护商业秘密的一种更为行之有效的方法，它能对权利人的商业秘密保护起到更充分的保护作用。

4.重视诉讼前的证据保全工作。

由于软件本身具有的脆弱性、易复制性、载体亦发生变化等特点，使得其证据保全与其他的保全有所不同。最好借助有经验且熟悉计算机软件的公证人员帮助，以提高证据的效力。

5.在诉讼中应当提交的证据种类。

（1)软件开发文档包括源程序和目标代码程序，纸介质和磁介质中的文件应当保持一致。

（2)软件开发的原始文档，如安装程序、文件目录、过程名、变量名、数据流程图、程序框图等、系统调用的说明、测试报告、保密措施，签定保密协议、竞业禁止协议、内部管理制度等。

（3)有关请求损失赔偿的证据。如若对上述所述内容能引起注意，可在诉讼中举证时使软件权利人处于有利的地位。

6.其他说明性的材料。

（1）计算机软件的商业秘密是如何体现出来的即其商业秘密的表现形式;

(2)对软件商业秘密采取的保密措施；

(3)掌握该软件商业秘密的人员范围；

(4)所涉及的人员对该软件商业秘密掌握的程度；

(5)软件开发人员的分工情况；

（6）被侵犯的软件商业秘密是什么;(7)侵权人以怎样的方法和手段实施了侵权行为。

7.严格把握和控制向他人披露信息的时间、方式、范围。

必要时应与相关产品的供应商、批发商、销售商、转包商及顾问、律师等提出保密要求，签订保密协议。

参考文献：

李祖明:高素质的执法队伍是商业秘密保护的关键[J].工商行政管理; 11期; 43～45

黄东斌:商业秘密保护机制的建立和完善[N].经理日报; 黄国民:计算机软件的法律保护之我见[J].法制与经济; 1995年05期; 10～12

篇4：商业秘密及其劳动法保护

商业秘密及其劳动法保护

李迅

一、商业秘密的构成要件

商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息1。

这一定义规定了商业秘密的三个特征。

1、新颖性

不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。2因员工违反保密协议的约定进行披露导致该等信息成为公众所能普遍获取，不应视作该信息是能够从公开渠道直接获取。

不为公众所知悉体现了商业秘密的新颖性。新颖性表明商业秘密只为特定人群所知悉，商业秘密内容的价值高于行业内公共信息。新颖性要求保密信息不应包括下述信息3：

（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；

（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；

（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；

（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；

（五）该信息从其他公开渠道可以获得；

（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。

2、实用性

能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势4。实用性要求商业秘密应构成完整的具有确定的可应用性方案，而不应是无法实践操作的抽象原理或概念。

3、可控性

权利人对其商业信息采取了保密措施是确定权利人享有商业秘密的一个重要前提。权利人可以通过对其商业秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通过特定手段不能知悉，这样就使商业秘密具备可控性。为了保证商业秘密的可控性，保密措施应具有可操作性，能够直接作用于需要保密的商业信息及责任承担者本人。

商业秘密的构成要件互为关联。商业秘密实用性要求保证商业秘密的新颖性和可控性，商业秘密的可控性保证了商业秘密的新颖性，进而维护了其实用性。

二、保护商业秘密的意义

对于企业来讲，商业秘密是企业投入大量资本、人力和其它资源并经过长时间积累而形成，对于企业的经营发展具有很高的经济价值。也可以说，商业秘密是企业的重要资产。商业秘密被非法泄露，严重情况下会威胁企业的生存和发展。因而，法律禁止下列侵犯商业秘密行为5：

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取企业的商业秘密；

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的企业的商业秘密；

（三）与企业有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密；

（四）企业的职工违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密。

第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。另外，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密6。

三、商业秘密的保护措施

商业秘密的可控性要件要求，商业秘密权利人必须对商业秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度7，对商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的'他人提出保密要求等合理措施8。

司法实践中，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施9：

（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；

（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；

（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；

（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；

（五）签订保密协议；

（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；

（七）确保信息秘密的其他合理措施。

四、劳动法上的商业秘密保护

用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位向劳动者披露并允许其使用保密信息，意味着用人单位把财产委托给劳动者占有、使用。所以，事实上，用人单位与劳动者建立起一种信托关系（fiduciaryrelationship）。任何权利主体的权利与义务是对等的，劳动者接受用人单位的信托后，即承担起对用人单位的忠诚义务，有责任对其在履行职责过程中接触到的各种商业秘密承担保密义务。

从商业秘密的劳动法保护角度来看，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项10，也可以与负有保密义务的劳动者签订专门保密协议，并可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款11。

五、保密条款或协议的设计

制定严谨周密的劳动合同保密条款或专门保密协议是重要的商业秘密保密措施。做到这一点，保密协议应当顾及如下方面：保密信息的定义及范围、员工对保密的承诺及保证、保密期限、符合法律规定的违约责任等。

1、商业秘密的定义及范围

对保密信息的定义及范围进行具体界定，有利于用人单位在发生商业秘密侵权纠纷时进行有效抗辩，因为这些内容将是具有决定意义的诉讼证据1用人单位应结合自身实际在保密条款或保密协议中对保密信息的定义及范围作出界定。

2、劳动者对保密的承诺及保证

劳动者对保密的承诺及保证实质上是对其保密义务的约定，反过来说，这是对用人单位权利的约定。

3、保密期限

只要商业秘密存在，保密义务人就有保密的义务。保密义务人的保密期限与商业秘密的存在期限相同。在用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同后，保密义务人的保密义务并不终止，保密期限并无限制，这是与竞业限制期限不同的，

因为受到竞业限制的劳动者在解除或者终止劳动合同后，从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年然而，作为物的一种，商业秘密也有其产生、存在、消灭的过程。由于商业秘密的三个构成要件缺一不可，因而，只要商业秘密不在具备其中一个要件，就不具备保密价值。所以，只要发生商业秘密已没有新颖性、丧失实用性、失去可控性中的一个事项，即宣告商业秘密保密期限终止。

4、违约责任

（一）约定违约金

如果用人单位与劳动者在劳动合同中约定了服务期，在劳动者严重违反用人单位保密制度；或严重失职泄露商业秘密，给用人单位造成重大损害；或因侵犯商业秘密被依法追究刑事责任的情形下，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金14。另外，负有保密义务的劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金15。

（二）解除劳动合同

法律依据在于，劳动者严重违反用人单位保密制度；或严重失职泄露商业秘密，给用人单位造成重大损害；或因侵犯商业秘密被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同16。

1《反不正当竞争法》第十条、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令第86号）第二条。

2《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。

3《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔〕2号）。

4《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。

5《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第三条。

6《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）。

7《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。

8《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复》（工商公字〔1998〕第109号）。

9《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）。

10《劳动法》第二十二条，《劳动合同法》第十七条、第二十三条。

11《劳动合同法》第二十三条。

12（1）《关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）》（北京市高级人民法院京高法发[1998]73号）要求，所采取的保密措施明确、具体地规定了信息的范围；()措施是适当的、合理的，不要求必须万无一失。（2）《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）要求，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。

13《劳动合同法》第二十四条。

14《劳动合同法实施条例》第二十六条。

15《劳动合同法》第二十三条

16《劳动合同法》第三十九条第二款、三款和第六款。

篇5：浅议商业秘密保护中的企业信息安全工作论文

浅议商业秘密保护中的企业信息安全工作论文

摘要：大数据时代的资源共享精神与企业保护信息安全行为是一场持续博弈。企业为控制成本和保持活力，希望更多的信息可以分享。随着IT技术飞速发展、信息安全概念日趋成熟，可以预见企业的信息安全工作将进一步加强。

1 信息安全工作的本质是商业秘密保护

商业秘密保护一直是企业内部管理的薄弱环节，企业也是信息安全泄密事件的高发群体，受到商业秘密侵权的损害也最大。其原因在于企业的创始人基本没有商业秘密的意识，也没有在机构上设立保密部门，更没有建立有效的商业秘密保护管理机制，因此导致商业秘密容易被侵权。

按照我国《反不正当竞争法》的规定，属于商业秘密范畴的信息须具备以下三个条件：不为公众所知悉、能带来经济利益、采取保密措施。根据商业秘密的特点，可以发现商业秘密属于具有经济价值且被保护的企业信息资源，这种资源在企业内部有限范围内共享。

当下，有关商业秘密的法律诉讼已不是新鲜事。20xx年，安徽一橡塑制品公司员工辞职后入股竞争对手，不仅带走老东家的技术资料，还“抢了”老顾客生意。法院采取“实质性相同加接触”规则推定其与新东家构成侵权，判赔80万元。据德国《经济周刊》网站20xx年12日报道，荷兰警方日前逮捕了一名65岁男子，该男子为西门子员工，涉嫌将西门子商业机密泄露给中国企业，荷兰检察院目前正对此案展开调查。

以上两个案例中的企业商业秘密保护的一个侧面。大数据时代的核心是资源共享，任何企业都不是一个封闭的组织，任何组织和个人都可以有偿或者无偿获得他们所需要的信息。因此，要做好企业的信息安全工作，必须厘清商业秘密保护与信息安全之间的关系。商业秘密保护的对象是企业的技术或经营信息，因此商业秘密保护的本质也是保护信息安全。

泄密事件层出不穷，泄密手段越来越高科技。大部分企业在信息安全工作中，存在一些典型的误区：业务部门认为没有商业秘密可言，搞信息安全只是IT 部门的事情；业务部门不知道哪些信息属于商业秘密，信息安全工作推进没有依据；业务部门的海量信息都需要保护，保护范围无限扩大，见图1。

2 信息安全工作不能奔走救火

市场经济竞争越来越激烈，泄密风险越来越多，商业秘密的价值越来越高。泄密的途径和方式多种多样，要想做好信息安全工作，我们必须要了解主要的泄密途径。

（1）内部泄密。堡垒最容易从内部被攻破，在企业商业秘密泄密事件中，由于核心员工跳槽带走商业秘密而造成的泄密事件时有发生而且占有很大的比例。据统计，企业内部涉密人员侵犯商业秘密案件占全部案例的82.5%。人员流动是企业发展过程中所面臨的并且是无法回避的问题，在企业的商业秘密保护工作中，如何防止核心员工跳槽带走商业秘密，人员管理固然是很重要的一个环节，但还应伴随着一系列的管理措施。对于企业来说，证明商业秘密的存在本身就很困难，要证明企业员工是否利用了这种信息难度更大，尤其是难以区分一般信息与商业秘密信息的差别。所以，应通过竞业限制条款以尽可能地避免员工利用商业秘密。

（2）商业秘密信息管理不善。一些企业中存在着很多这样的情况，企业一边将一些技术文件、客户资料和信息不分级别随意管理，任何员工甚至未经任何手续就能随意使用和得到这些信息，另一边声称自己的商业秘密被泄露要加强管理甚至要进行索赔等，这种状况是很难寻求到法律支持和保护的。所以，我们强调确定企业的商业秘密范围，明确商业秘密保护的对象是商业秘密保护工作的关键环节。

（3）接待外来人员采访、参观、考察、实习中疏忽大意。这样的实例很多，我国一些具有“独特工艺”的传统产品企业就是在接待参观和考察中，被人窃取“机密”。改革开放之初，日本人借着我国地方官员和民众热情迎接外宾，毫无商业保密头脑的机会，来泾县“参观考察”中国宣纸制造，官员和工厂负责及技术人员陪同参观，每一道制作工艺详细讲解，从而日本人轻而易举获取了宣纸制造的整个流程，以及“纸药”的配方。如果企业能重视到商业秘密的保护，此种损失完全可以避免或降低。参观应避开敏感区域，勿作详细解释，勿对生产制造工艺进行演示，并要求来访者参观商业秘密设备时签订保密协议。

（4）对外发布信息。竞争对手通过公开的信息收集的合法途径同样能够获取企业商业秘密。还有一些企业甚至盯着对手公司经常使用的垃圾箱，从垃圾箱中翻阅废弃资料，从而检索有用信息。对此，企业一定要引起注意，最好建立严格的信息审批规章制度和办事程序。比如信息公布、报废产品、实验废品和产品的处理，展览、新闻和广告发布等，均需通过严密的信息处理和审批，以防无意中泄密。

为了解决一个个具体的问题而立即行动，效果不会很好，久而久之，信息安全保护措施会流于形式、奔走救火。企业要防止自己的商业秘密被竞争对手窃取，必要采取各种保护措施。保护措施越多，保护效果越好，但同时保护成本也会增大，消耗企业的财富。但如果企业对商业秘密投入不足，会使保护能力欠缺，导致重要的商业秘密资产被泄密，企业面临的损失可能会更大。因此，企业必须使投入的保护成本与需要保护的商业秘密资产价值相适应。

3 保护信息安全的目标是降低风险

就商业秘密而言，没有绝对的安全，只有相对的.安全。信息安全的目的是，保护信息免受各种威胁的损害，以确保业务连续性，业务风险最小化，投资回报和商业机遇最大化。泄密风险只能降低，不可能杜绝。商业秘密范围的确定是商业秘密保护最基础的工作，只有准确的定义、识别并确定自己企业需要保护的商业秘密范围，才有可能采取有效措施对范围之内的商业秘密进行保护，如果范围确定的不准确，就可能使商业秘密面临缺乏保护或保护过度的风险。在明确商业秘密的范围和定义的前提下，首先要做好“定密”工作，其次要做好“分级”工作，最后在采用各种手段去做“保密”工作。

参考文献

[1] 魏亮.云计算安全风险及对策研究[J].邮电设计技术，（10）.

[2] 徐祖哲.企业信息化与商业秘密保护[J].中国科技投资，（2）.

[3] 欧阳有慧.商业秘密的企业应对[J].商场现代化，2009（1）.

[4] 王红一.免予公开的商业秘密的界定问题[J].暨南学报，（5）.

[5] 冯晓青.试论商业秘密法的目的与利益平衡[J].天中学刊，（12）.

[6] 李秋容.个体利益与公共利益的博弈与平衡[J].电子知识产权，2004（7）.

篇6：商业秘密保护与专利保护比较研究论文

2.1产生方式不同

依民法概念而言，商业秘密的取得属于原始取得，基于权利人自身的合法劳动或其他正当手段取得的智力成果，是一种自然取得，一经产生即已获得，无须任何部门审批;专利权的取得除本身的智力成果的创造，还须依申请获得，即必须经专利局进行审查后决定，依法授予专利权。从这两种权利产生方式进行比较，取得商业秘密权的门槛比取得专利权的门槛要低，其适用面更广。

2.2构成要件标准不同

授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用型。商业秘密则要求不为公众所知悉、采取保密措施、能带来经济利益并具有实用性这几项条件。总的来说，商业秘密的条件要比专利宽松。不为公众所知悉与新颖性有一定联系，但不如新颖性要求得那样严。

篇7：商业秘密保护与专利保护比较研究论文

1.1商业秘密保护概述

所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。从商业秘密的定义中，可以总结出商业秘密必须具备三个要件：

(1)不为公众所知悉

不为公众所知悉是指该信息不能从公开渠道直接获取，处于保密状态。商业秘密主要是靠秘密状态维持其价值，一旦被公开就不成其为商业秘密，其固有价值就会部分丧失或者全部丧失。因此，商业秘密必须是秘密的，只能在一定范围内由特定的人掌握和知晓。

(2)能为权利人带来经济效益、具有实用性

这里的权利人是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织。商业秘密必须具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。

(3)权利人采取了保密措施

权利人应当意识到自己所掌握和使用的技术、经营信息是一项尚未为公众所知悉并具有保密价值的商业秘密，采取合理的保密措施。合理的保密措施是指所采取的措施对该商业秘密是适当的和有效的，可以有各种不同形式，如对雇员规定保密义务、限制无关人员进入使用商业秘密的场地，制定各种保密准则或资料的保密性分类标准，以及配置必要的保密、防盗设备等。

1.2专利保护概述

所谓“专利”，是指经国家专利局审查，被授予专利权，已向外界公开，并依法受到保护的技术方案和工业品外观设计。专利是技术垄断的合法化和制度化，它是鼓励发明创新，促使技术信息公开的一个合理工具，是法律授予的并且可以依法行使的一种权利。专利保护的实质是专利申请人将其发明向公众进行充分的公开以换取对发明拥有一定期限的垄断权。因此，专利具有如下特征：

(1)专利权是一种非物质性的财产权

专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计。三者通称为发明创造。发明创造是一种智力活动所创造的成果，其具有财产价值和非物质性。所谓非物质性，是指专利权的客体并无物质性存在，它仅是一种信息。

(2)专利权经国家专利主管机关依法授权而产生

由于专利权的客体是科学技术发明创造，一项发明创造被实践证明有价值后，从国家、社会和广大民众的利益出发，应当鼓励其推广应用。专利权人为了获得专利保护，必须向社会公开，并在一定时间之后成为公有技术。公开是为了在给予专利权人充分的法律保护的同时，使技术得以被社会公众利用。所以对专利权的保护，存在着公开与保密的冲突，个人利益与社会利益的冲突。专利权人对专利权的行使需受公共利益的限制，其权利的行使不能有损于社会公共利益，不能损害他人的合法权益，因此只有经国家专利主管机关依法授权才能够产生专利权。

(3)专利权具有地域性

由于专利权的产生是以国家专利主管机关的授权为前提，因此，专利权也只能在授权国家的范围内获得法律保护，而不具有域外效力。

(4)专利权具有显著的时间性

专利权只在法律规定的期限内有效，该期限届满之后被授予专利的发明创造即进入公有领域，成为社会公共财富，任何人均可自由利用。这是专利权区别于物权等其他民事权利的一个基本特征。

(5)专利权具有绝对排他性

由于专利权客体的非物质性，为了使专利权人能够实现其经济利益，专利权被依法赋予一定期间内的`绝对排他效力。也就是说，在专利权有效期内，除法律特别规定的情形之外，其他任何人未经专利权人许可均不得实施其专利技术，否则必须承担相应的法律责任。

商业秘密和专利具有一些共同的特点，存在着相互联系，同时又存在着区别。可以说，当专利技术尚未公开时就是商业秘密，而一旦专利技术被合法公开，专利技术就与商业秘密相分离。

无论是专利还是商业秘密，从本质上来讲，都是通过赋予企业团体某种技术垄断来保护其对特定智力创作成果所享有的利益。只不过专利权人是依靠法律的直接规定取得排他性的使用权利，而商业秘密权利人则是通过自身的保护手段来获取同样的独占使用。可以说，二者是有着不同机理的同一类制度。

篇8：商业秘密保护与专利保护比较研究论文

当前在知识产权制度体系中对技术方案的保护主要有两种制度——专利保护制度和商业秘密保护制度，专利保护和商业秘密保护都是体现企业竞争力的重要工具，它们之间存在很大的关联性。对于一项技术而言，专利保护与商业秘密保护存在竞争关系，对于多项相互之间具有关联关系的技术而言，专利保护和商业秘密保护存在互补关系。两种制度在技术方案的保护上出现了交叉，这就使主体有了制度选择——技术保护模式选择的可能。因此，充分认识并利用专利保护和商业秘密的关系，能够帮助企业建立合理的知识产权战略，从而提高企业的核心竞争力。建立严密的技术管理体系，将成为每一个企业在实施知识产权战略中所必须考虑的首要问题。

篇9：商业秘密的劳动法保护

商业秘密的劳动法保护

唐青林

案件要旨

我国《劳动法》、《劳动合同法》及相关法规，对商业秘密进行了以下保护：规定用人单位可以与劳动者进行保密约定，不履行保密义务的，用人单位可以主张责任赔偿；规定用人单位可以与劳动者可以进行竞业限制约定；规定企业在雇佣未解除劳动关系的劳动者的连带赔偿责任。

基本案情

被上诉人南京TJ冷气装饰工程有限公司（以下简称TJ公司）成立于6月，经营范围包括中央空调、室内装璜设计、施工及其相关设备、材料销售；水处理及中央空调设备维保工程等。

6月22日、6月27日、6月30日、8月21日，TJ公司与案外人罗莱公司分别签订《中央空调系统水处理工程合同》、《中央空调制冷主机养护工程合同》、《制冷主机单机清洗工程合同》、《中央空调翅片设备清洗工程合同》等四份合同，约定由TJ公司从事罗莱公司中央空调系统水处理工程、制冷主机养护工程、制冷主机冷凝器水侧热交换器清洗、中央空调翅片设备清洗等服务事项。

王某某（乙方）分别于12月1日、月18日与TJ公司（甲方）签订《劳动服务期聘用合同》约定：不论在何时何地任何情况下，乙方不得泄露甲方商业秘密，不得利用甲方商业秘密或商业资源从事任何赢利性的工作。合同期内乙方不得在除甲方以外的单位兼职。4月1日TJ公司与王某某签订《终止劳动合同协议》，约定双方自207月18日起终止劳动关系，并约定乙方不得泄露甲方商业秘密，不得利用甲方商业秘密或商业资源从事任何个人可获得利益性的工作。

月19日，TJ公司（甲方）与陈洁霞（乙方）签订《聘用合同》，约定甲方聘用乙方为业务主管，乙方不论何时何地在任何环境下必须严守公司的商业秘密；双方于年1月19日又签订《聘用合同》，约定甲方聘用乙方为经营综合部副经理，乙方不论何时何地在任何环境下必须严守公司的商业秘密。年2月9日，陈洁霞等5人签署一份《承诺书》，承诺作为TJ公司的销售主管，不管任何原因离开公司，不得泄露TJ公司中央空调水处理与维保技术和商业秘密，如违反承诺，自愿赔偿TJ公司违约金2万元。2008年4月28日，陈洁霞向TJ公司提出书面辞职报告，承诺在辞职后的两年内不再从事水处理及主机维保的经营活动，并注明正式离职时间为2008年4月30日。

根据TJ公司提供的1月的员工手册规定，员工不论什么原因离开公司，三年内不得泄露公司的商业秘密，不得利用公司商业机密、商业技术及商业信息从事相类似的工作。

原审被告南京约维贸易有限公司（以下简称约维公司）成立于2008年2月27日，法定代表人为王某某，经营范围包括空调销售及售后服务、水处理系统的安装、施工等。

一审法院根据TJ公司的申请，向案外人好又多管理咨询服务（上海）有限公司发出调查令，令其提供约维公司于2008年4月左右与好又多连锁店签订的《中央空调制冷主机维保合同》及相关投标书、报价方案。

TJ公司主张罗莱公司、好又多连锁店两家客户及其需要空调水处理或维保等相关的经营信息属于其商业秘密。

法院审理

一审法院认为：罗莱公司及其相关经营信息具有秘密性，TJ公司对该项经营信息采取了合理的保密措施，该项经营信息符合法律规定的商业秘密的构成要件，TJ公司有权对该项商业秘密主张权利。王某某、陈洁霞原系TJ公司职员，陈洁霞作为罗莱公司的主要联系人，接触并知悉罗莱公司的相关经营信息，而陈洁霞与王某某系夫妻关系，在没有相反证据的情况下，应当认定该两被告均接触了TJ公司所主张的商业秘密。王某某在尚未从TJ公司处离职时即成立约维公司并担任法定代表人，约维公司成立后不久即与罗莱公司建立服务合同关系，王某某、约维公司、陈洁霞具有明显侵权故意，应当认定王某某、陈洁霞违反保密约定，向约维公司披露其所掌握的商业秘密；约维公司明知王某某、陈洁霞的违法行为，仍然使用TJ公司商业秘密，王某某、约维公司、陈洁霞的行为均构成侵犯TJ公司商业秘密的不正当竞争行为，应当承担相应的民事责任。

故法院依法判决：约维公司、王某某、陈洁霞立即停止侵犯TJ公司的不正当竞争行为；王某某、陈洁霞继续承担保密义务，直至上述商业秘密已为公众知悉时为止；三被告赔偿TJ公司经济损失4万元及为制止不正当竞争行为所支付的律师费1万元。

判决后，王某某不服，提起上诉。

法院认为：一、TJ公司主张的罗莱公司客户信息构成商业秘密

王某某认为TJ公司主张的罗莱公司客户信息不构成商业秘密的主要理由是：1、TJ公司的客户信息均是为公众所知的普通信息；2、TJ公司未明确员工应当保守的商业秘密的范围。法院认为：首先，TJ公司的客户信息中关于罗莱公司所使用的空调主机性质及冷量、系统状况及保存水量、维护状况等特有信息，通常只有通过对该空调的维护才能知悉，公众通过普通渠道难以获得。王某某主张该信息是为公众所知的普通信息，但其并未提供证据予以证明。故王某某关于TJ公司的客户信息是为公众所知的普通信息的上诉理由没有依据。其次，在与王某某签订的《劳动服务聘用合同》和《关于提前终止王某某劳动服务聘用合同的协议》中，TJ公司均明确了王某某不得泄漏TJ公司的商业秘密，不得利用TJ公司的商业秘密从事盈利工作。TJ公司的员工手册也明确规定，员工不得泄漏、不得利用TJ公司的商业秘密。对于经营空调维护业务的公司来说，掌握客户空调的特有信息至关重要，因此，该信息属于应当保守的商业秘密。作为空调维护行业的从业人员，王某某对此应当明知。王某某以TJ公司未明确商业秘密的范围为由，主张罗莱公司的上述信息不属于商业秘密，不符合法律规定，法院不予支持。

二、王某某侵犯了TJ公司的商业秘密

王某某认为其未侵犯TJ公司商业秘密的理由是，约维公司与罗莱公司签订的空调维护服务合同，系通过公开招投标方式取得，依据是罗莱公司出具的证明。法院认为：公开招投标须经过严格的法律程序，并制作相应的招投标文件。因此，王某某对其主张应当提供相应的招投标文件予以证明，仅有罗莱公司的证明不足证明其与罗莱公司的空调维护服务合同系通过公开招投标方式取得。因此，王某某关于其未侵犯TJ公司商业秘密的上诉理由不能成立。

三、一审法院判决王某某赔偿TJ公司经济损失及律师费适当

由于TJ公司因王某某、约维公司、陈洁霞的侵权所遭受的损失无法查明，一审法院在综合考虑约维公司与罗莱公司之间的7万元空调维护服务合同标的以及王某某、约维公司、陈洁霞侵权行为的时间、情节、主观恶意程度、所处行业的性质、利润率等因素的基础上，酌定其共同赔偿TJ公司经济损失4万元并承担TJ公司为制止侵权所支付的律师费1万元，符合法律规定。王某某认为一审法院判决其承担上述赔偿责任错误，但其并未提供有效证据予以证明。故对王某某关于一审法院判决其赔偿TJ公司经济损失及律师费错误的主张，法院不予支持。

综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。法院依法判决：驳回上诉，维持原判决。

专家点评

本案中，TJ公司通过与王某某签订的《劳动服务聘用合同》等协议中的保密协议约定，对上诉人王某某、原审被告陈洁霞侵犯TJ公司商业秘密的行为进行了起诉。离职员工的侵权一直是商业秘密侵权的主要形式。那么，对于劳动者侵犯商业秘密的行为，我国法律又是如何通过《劳动法》予以保护的呢？

首先，规定用人单位可以与劳动者进行保密约定，不履行保密义务的，用人单位可以主张责任赔偿。

根据《劳动法》第二十二条规定，劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项；第一百零二条规定，劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

其次，规定用人单位可以与劳动者可以进行竞业限制约定。

根据《劳动合同法》第二十三条第二款规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。同时，《劳动合同法》第二十四条还对竞业限制的对象适用范围进行了规定。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

再次，劳动法在对于企业商业秘密的保护上，还特别规定了企业在雇佣未解除劳动关系的劳动者的连带赔偿责任。

根据《劳动法》第九十九条规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任”。劳动部《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》第六条也做出了更为详细的规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，除该劳动者承担直接赔偿责任外，该用人单位应当承担连带赔偿责任。其连带赔偿的份额应不低于对原用人单位造成经济损失总额的百分之七十。向原用人单位赔偿下列损失：（一）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（二）因获取商业秘密给原用人单位造成的经济损失。赔偿本条第（二）项规定的损失，按《反不正当竞争法》第二十条的规定执行。因赔偿引起争议的，按照国家有关劳动争议处理的规定办理”。

可见，我国法律从劳动法上对商业秘密的保护做出了较为细致的规定。企业应当在劳动合同中对劳动者的保密义务和竞业禁止义务做出约定，并支付劳动者相应的竞业禁止补偿金。劳动者违法保密义务或者竞业禁止义务，造成企业商业秘密损失的，企业有权要求赔偿；同时，对于新的用人单位招录未解除劳动关系的劳动者，也应当对企业的商业秘密损失承担连带责任。

对企业进行商业秘密保护的建议

跳槽员工侵犯商业秘密是企业商业秘密受到侵犯的最主要的形式之一，对此，企业应当善于运用《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定来进行商业秘密的合理保护。按照《劳动法》的相关规定，企业权利人可以与掌握企业商业秘密的重要涉密人员进行保密约定或者在一定期限内的竞业限制的约定；在发生侵权纠纷时，权利人还能以雇佣未解除劳动关系的`员工为由，以新雇佣单位为对象，向其主张侵权赔偿责任。

在招聘员工的过程中，企业也应当注意，不要招聘未与其他用人单位解除劳动合同的劳动者，尤其是掌握有同行业竞争对手的商业秘密的涉密人员，以免招致不必要的连带赔偿责任。

篇10：商业秘密的行政法保护

商业秘密的行政法保护

――海南SWG餐饮连锁管理有限公司诉毛某军等不正当竞争纠纷案

唐青林

案情要旨

权利人认为商业秘密受到侵害时，可以向县级以上工商行政管理机关申请查处侵权行为，相关机关应当依照《反不正当竞争法》的规定，责令停止违法行为，并视情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。较之于刑事、民事保护，商业秘密行政保护具有广泛性、直接性、强制性、惩罚性等特点，能够较为迅速制止侵权行为，保护权利人的合法权益。

基本案情

SWG成立于2007年7月2日，主要经营范围是餐饮连锁管理、餐饮服务等。被告毛某军经营的品味堂位于三亚市解放路492号蓝天假日宾馆二楼，于5月8日开业营业，主要经营餐饮、酒、饮料等。202月7日，品味堂与海南一擎建筑装饰工程有限公司签订《装饰设计委托合同书》，约定由后者负责设计品味堂的装修方案。该店的装修、装潢中与位于深圳市福田区农林路和乔香路交界口深国投购物中心三楼15、16号铺位的SWG的装潢相似。具体表现为：1、店面招牌使用黑黄两色调结合，排版为两边黄中间黑，“品味堂”三个字为黑色，并在旁边（下面）标注其招牌菜“砂锅老汤”；2、店内主灯具均为圆形、半圆形星星灯。其壁灯为竖长方形，上下两边黄、中间黑，标注店名、英文字母和主打菜名；3、品味堂店堂内的“篱笆墙”（黄色）、“木线条”（黄色）、“烤漆玻璃”（黑色），在色调、排列、图案、工艺方面均与SWG相近似；其他方面，品味堂在对外宣传海报喷绘、菜谱、营业用具及整体装修风格等方面，均使用了与SWG相近似的黑黄色调、排列布局。

2010年7月7日，原告向海南省三亚市工商行政管理局投诉，称被告毛某军经营的三亚品味堂美食城采用仿冒SWG特有的包装装潢进行不正当竞争。该局作出三工商处字【2010】234号行政处罚决定书，认为被告毛某军的行为构成不正当竞争，并责令三亚品味堂美食城消除与SWG相近似的广告宣传、装修装潢。被告毛某军不服，向三亚市城郊人民法院起诉，请求撤销海南省三亚市工商行政管理局作出的处罚决定书。三亚市城郊人民法院经审理后认为，被诉具体行政行为，合法有据，予以支持。被告毛某军不服判决，上诉于海南省三亚市中级人民法院，该院经审理后认为一审认定事实清楚，适用法律正确。遂驳回上诉，维持原判。

案在审理中，经被告毛某军申请，法院于5月8日对三亚品味堂的装修现状进行现场勘验，现状为：二楼顶外墙“品味堂”有两个店招名称均以黄、红色调为主；“品味堂”及英文字母为黄色；“砂锅老汤”四个字为黑色，并以黄色圆圈为背景；店门门牌以黄黑色为主，两边黄，中间黑，“砂锅老汤”四个字为黑色，并以红色圆圈为背景；进入店门，门口的天花板吊灯及二楼入口处的天花板吊灯是汽车轮胎形状，餐厅内的天花板上的吊灯是圆柱形状；墙壁的装修是黑色烤瓷玻璃和银灰色竖线条条纹组合；品味堂餐厅内的壁灯以红黑色调为主，灯的形状为竖状长方体，“品味堂”三个字及其英文字母为黄色；在客厅餐桌所靠的墙面上以白色背景为主，墙面上装饰着塑料花草；在餐厅的烤瓷玻璃上的图案主要是沙滩、椰树、海水、飞鸟、小船。

原告认为被告使用其经营信息以及主打产品的原料配方，侵犯其商业秘密，但原告未能提供证明其商业秘密的范围的证据。而被告毛某军申请的证人廖正均证明了其在品味堂担任厨师长时做的“鱼扒”、“手撕鸭”在2007年进入武汉SWG工作之前就会做了，同时证明被告陈栋没有向其打听过SWG菜的做法。证人潘胜海证明了其2010年6月在品味堂担任店长时被告陈栋已不在品味堂工作，自己没有向SWG要过服务员或厨师。

法院审理

法院认为：根据生效的三亚行终字第13号行政判决书确定的事实，被告毛某军经营的品味堂使用了与SWG相近似的黑黄两色设计风格、包装、装潢，该行为构成了不正当竞争。但被告毛某军在海南省三亚工商局作出处罚决定后已经进行了整改，现已不存在使用与SWG相近似的黑黄两色设计风格，仿冒SWG的包装、装潢的情形，故原告请求判令二被告立即停止仿冒原告特有包装、装潢的不正当竞争行为已没有必要，对该请求应予驳回。

关于原告诉称被告侵犯其商业秘密的问题。本案中，虽然品味堂的部分菜肴的名字与SWG的菜肴的名字相同或相近，但品味堂的菜肴中是否使用了SWG的菜肴的原料构成和制作方法，原告未能提供证明其商业秘密的范围的证据，也未能提供证据证明二被告实施了侵犯其商业秘密的行为以及品味堂使用的信息或原料配方与其商业秘密一致或相近。同时，根据被告毛某军提供的证人证言，“鱼扒”、“手撕鸭”的制作方式与SWG没有关联性，被告陈栋没有实施过侵犯原告商业秘密的行为。故法院对被告毛某军、陈栋侵犯其商业秘密的主张不予支持。

关于二被告的民事责任的承担的`问题。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条规定的“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用”，由于SWG的其他损失难于计算，原告也无证据证明品味堂的经营利润。综合品味堂系由海南一擎建筑装饰工程有限公司负责设计的装修方案并由被告毛某军经营的事实，被告毛某军、陈栋主观上没有过错以及品味堂侵权的时间短、无经营利润等相关因素，本案民事责任应由被告毛某军承担。法院酌定被告毛某军赔偿原告经济损失人民币50000元。

对于原告请求判令二被告在《海南日报》、《海口晚报》、《南国都市报》、《三亚晨报》上公开赔礼道歉，消除影响的问题。品味堂的行为并不构成对原告人身权的损害，赔礼道歉并不是故对原告的上述请求依法不予支持。故法院依法判决：被告毛某军赔偿原告海南SWG餐饮连锁管理有限公司经济损失人民币50000元。

专家点评

本案中，在海南省三亚工商局做出行政处罚以后，被申请人毛某军对品味堂与拾味堂相类似的设计风格、包装、装潢进行了整改，有效地制止了毛某军对拾味堂的侵权行为。在不正当竞争中，行政法救济是保护企业商业秘密，扼制不正当竞争行为的有效手段。

为了制止侵犯商业秘密的行为，保护商业秘密权利人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，国家工商行政管理局1995年制定并颁布了《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，对国家工商行政管理机关对侵犯商业秘密的侵权行为的管理和处理做出了细致规定。根据该法的相关规定：“侵犯商业秘密行为由县级以上工商行政管理机关认定处理。权利人（申请人）认为其商业秘密受到侵害，向工商行政管理机关申请查处侵权行为时，应当提供商业秘密及侵权行为存在的有关证据”，“违反本规定第三条的，由工商行政管理机关依照《反不正当竞争法》第二十五条的规定，责令停止违法行为，并可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。《反不正当竞争法》第二十五条也规定，违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款”。

可见，对于侵犯企业商业秘密的违法侵权行为，权利人有相关证据的，可以向县级以上的工商行政管理机关主张权利保护。工商行政管理部门根据举报的侵权行为的具体情况，可以做出以下处理决定：

第一，责令停止违法行为，责令整改。这主要是针对正在进行，不立即制止将会给权利人带来巨大损害的侵权行为。在本案中，海南工商局对毛某军做出了拆除与拾味堂相类似的设计风格、包装、装潢的行政处罚，有效地遏制了被申请人的侵权行为。

第二，行政罚款。为了达到对侵权人的惩戒目的，在责令停止违法行为的同时，行政机关可以处以一定数量的罚款。应当明确的是，此处的罚款并非是必须适用的，当侵权人的财产不足以同时支付民事赔偿与行政处罚时，民事赔偿优先于行政赔偿。至于罚款的数额，则应当根据侵权人侵犯商业秘密的情节来决定。对于拒不执行处罚决定或继续实施侵犯商业秘密行为的，可以从重处罚。

第三，损害赔偿问题。行政处罚的目的在于对扰乱正常经济秩序的违反诚实信用的不法行为依法进行惩戒，因此，在商业秘密的行政救济中，行政机关只对侵权人进行行政处罚，由于侵权行为使企业遭受损害，权利人向行政机关提出损害赔偿的，工商行政管理机关可以进行调解。对此，权利人也可以向法院提出民事诉讼。

可见，较之于刑事保护、民事保护，商业秘密行政保护具有广泛性、直接性、强制性、惩罚性等特点，能够较为迅速制止侵权行为，保护权利人的合法权益。()因此，在商业秘密的保护中，权利人应当学会利用行政保护途径来追究商业秘密侵权人的行政责任以保护自己的合法权益。在商业秘密被侵犯时，权利人应及时向工商行政管理机关报告、申请查处侵权行为，当侵权人侵权行为成立时，有权要求工商行政管理机关追究侵权人相应的行政责任，要求侵权人停止侵害并根据《行政处罚法》给予侵权人相应的行政罚款。

有关商业秘密专业法律问题

1、侵权人侵犯商业秘密，且构成反不正当竞争行为，权利人如何维权？

《中华人民共和国反不正当竞争法》中，除在第二条中对不正当竞争行为进行一般性规定外，还通过特别条款对特定类型的不正当竞争行为予以了特别规定。根据最高人民法院《民事案件案由规定》，第十五类（157-165）为不正当竞争纠纷；其中项下160分类为侵害商业秘密纠纷。可见，侵犯商业秘密和反不正当竞争行为是包含与被包含的关系，而不是两个案由。因此，在《反不正当竞争法》的适用上，如果诉争行为属于特别条款规定的不正当竞争行为，则以特别条款进行调整，只有当诉争行为不构成特别条款规定的不正当竞争行为时，才适用一般性条款。

本案中，根据原告的诉讼主张，本案中两被告存在两项具体的不正当竞争行为，一是侵犯了原告的包装装潢，使消费者产生混淆，构成不正当竞争；二是使用了与原告的菜品相同的原材料，侵犯了原告的商业秘密。对于被告的侵权行为，原告提出两被告的行为侵犯商业秘密并构成不正当竞争，法院予以支持。

2、商业秘密的“涉密点”。

“涉密点”是法院审查权利人主张的信息是否属于企业商业秘密的重要依据。对此，权利人应当对主张保护的商业秘密信息予以明确，并充分证明侵权方与原告相同或相似的“涉密点”，而不能笼统地主张保护经营信息或技术信息。根据《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》第五条的规定：“权利人应当在举证期限内明确其商业秘密的具体内容。商业秘密系由若干部分组成的，权利人应明确整体或组成部分是商业秘密抑或整体与组成部分均是商业秘密”。

本案中，原告未能提供证据证明其商业秘密的证据，也未能提供证据证明被告使用的信息或原料配方与其商业秘密一致或相近，故法院对其主张的经营信息以及主打产品的原料配方的商业秘密保护，不予支持。

3、赔礼道歉、消除影响可否作为责任承担方式？

“消除影响、赔礼道歉”是公民、法人的人身性权利受到侵害时的法律救济手段，在商业秘密等知识产权侵权案件中一般不予适用，除非权利人因为侵权行为遭受了商誉的损失和影响。根据《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》第十九条，“商业秘密侵权案件一般不适用赔礼道歉、消除影响的民事责任形式”。

本案中，两被告为装修、装潢风格的近似而构成不正当竞争行为，其行为并不构成对原告人身权的损害，故法院对于原告主张的赔礼道歉、消除影响的责任主张不予支持。

法条依据

1、《反不正当竞争法》

第二十五条违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。

2、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》

侵犯商业秘密行为由县级以上工商行政管理机关认定处理。权利人（申请人）认为其商业秘密受到侵害，向工商行政管理机关申请查处侵权行为时，应当提供商业秘密及侵权行为存在的有关证据。

违反本规定第三条的，由工商行政管理机关依照《反不正当竞争法》第二十五条的规定，责令停止违法行为，并可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。

工商行政管理机关在依照前款规定予以处罚时，对侵权物品可以作如下处理：（一）责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人。（二）监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。但权利人同意收购、销售等其他处理方式的除外。对侵权人拒不执行处罚决定，继续实施本规定第三条所列行为的，视为新的违法行为，从重予以处罚。权利人因损害赔偿问题向工商行政管理机关提出调解要求的，工商行政管理机关可以进行调解。

工商行政管理机关的办案人员在监督检查侵犯商业秘密的不正当竞争行为时，应当对权利人的商业秘密予以保密。本规定由国家工商行政管理局负责解释。本规定自公布之日起施行。

3、《民事案件案由规定》

十五、不正当竞争纠纷

157、仿冒纠纷

（1）擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢纠纷

（2）擅自使用他人企业名称、姓名纠纷

（3）伪造、冒用产品质量标志纠纷

（4）伪造产地纠纷

158、商业贿赂不正当竞争纠纷

159、虚假宣传纠纷

160、侵害商业秘密纠纷

（1）侵害技术秘密纠纷

（2）侵害经营秘密纠纷

161、低价倾销不正当竞争纠纷

162、捆绑销售不正当竞争纠纷

163、有奖销售纠纷

164、商业诋毁纠纷

165、串通投标不正当竞争纠纷

4、《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》

第五条权利人应当在举证期限内明确其商业秘密的具体内容。商业秘密系由若干部分组成的，权利人应明确整体或组成部分是商业秘密抑或整体与组成部分均是商业秘密。

第十九条商业秘密侵权案件一般不适用赔礼道歉、消除影响的民事责任形式。

篇11：商业秘密的劳动法保护

商业秘密的劳动法保护

唐青林

案件要旨

基本案情

TJ公司主张罗莱公司、好又多连锁店两家客户及其需要空调水处理或维保等相关的经营信息属于其商业秘密。

法院审理

判决后，王某某不服，提起上诉。

法院认为：一、TJ公司主张的罗莱公司客户信息构成商业秘密

二、王某某侵犯了TJ公司的商业秘密

三、一审法院判决王某某赔偿TJ公司经济损失及律师费适当

综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。法院依法判决：驳回上诉，维持原判决。

专家点评

首先，规定用人单位可以与劳动者进行保密约定，不履行保密义务的，用人单位可以主张责任赔偿。

其次，规定用人单位可以与劳动者可以进行竞业限制约定。

再次，劳动法在对于企业商业秘密的保护上，还特别规定了企业在雇佣未解除劳动关系的劳动者的连带赔偿责任。

对企业进行商业秘密保护的建议

跳槽员工侵犯商业秘密是企业商业秘密受到侵犯的最主要的形式之一，对此，企业应当善于运用《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定来进行商业秘密的合理保护。按照《劳动法》的相关规定，企业权利人可以与掌握企业商业秘密的重要涉密人员进行保密约定或者在一定期限内的竞业限制的约定；在发生侵权纠纷时，权利人还能以雇佣未解除劳动关系的员工为由，以新雇佣单位为对象，向其主张侵权赔偿责任。

篇12：如何构建商业秘密保护战略

现代企业竞争好比一场虚拟战场的竞争力战争，企业商业秘密保护战略便是这场战争的制胜因素之一，

虽然现代企业已经越来越重视对自有知识产权的保护，然而更多情况下，企业关注的只是已为大家所熟知的对专利、商标、著作权的保护，而忽略了对同属知识产权范畴的，并且相对企业而言更为重要的企业商业秘密保护。

可以说，对身处知识经济时代的现代企业而言，商业秘密是其企业财富和市场竞争力的核心体现，企业必须建立自己的商业秘密保护机制，更确切地说，企业应该将商业秘密保护提升到企业发展战略的高度予以重视和把握，因为在经济高度发展的竞争社会，丧失或泄露企业商业秘密意味着对企业的毁灭性颠覆。

企业保护商业秘密战略设定应当依据商业秘密的特点进行，综合运用管理、技术及法律的手段，构建全方位、多层面的企业商业秘密保护机制。总结起来，企业商业秘密保护战略应当依照确定范围――系统建制――全面救济的思路予以部署，

战略一：确定范围

企业应当综合分析因保护力度而消耗的成本与被保护的商业秘密可能产生的经济效益，以确定最为适合的保护范围。

商业秘密作为知识产权的一种，其自身特征与专利保护、商标保护、著作权保护有着根本的差别。同时也正因为这种差别，使企业在保护自身知识产权的手段上获得更大的选择。以技术信息而言，在符合专利保护条件下，既可以申请专利保护，也可以采取商业秘密保护。至于选择什么样的保护手段则应当根据企业的自身特点，及需要保护的内容的不同而区别对待，以期达到最佳的保护效果。

以商业秘密保护和专利保护比较而言，商业秘密的独占性不是依靠任何专门法律而产生的，而只是依据保密措施而实际存在的，而专利权则由专利法直接赋予，不能靠当事人的行为而自然产生;商业秘密保护不能公开秘密信息，而专利保护必须公开;商业秘密不具有法定的排他性，而专利权人的独占权具有法定的排他效力;商业秘密的保护期不固定，视权利人采取的保密措施等情况而定，而专利权的保护期限是固定的等等。

所以，企业在确定知识产权保护的时候，应当综合考虑法律赋予的保护方式的不同性、秘密信息的特点、秘密信息可能获得的经济效益等多种因素，对不同性质的保密内容予以不同的保护措施。

战略二：系统建制

企业商业秘密保护战略的部署依赖科学、健全的保密制度予以实施，下列几类商业秘密的保护方式以供参考。

篇13：浅析商业秘密的经济法保护

浅析商业秘密的经济法保护

经济法主要规制的是市场竞争秩序和各经济主体的行为，商业秘密虽然为其所有者个体所有，但是，其内涵的经济价值和经营技术信息却会对市场竞争产生重大的影响。反不正当竞争是我国经济法的重要组成部分，而我国的反不正当竞争法明确规定了侵犯商业秘密的行为属于不正当竞争行为。

一、商业秘密的内涵

商业秘密是指不为社会公众知悉的，能为权利人带来一定经济价值的，并经过权利人采取保密措施进行保护的经营技术信息。由此可见商业秘密主要具有四个特征，即商业性，秘密性、合法性和存在保密措施。商业性是商本文由毕业论文网www.lw54.com收集整理业秘密和其他不为公众知悉的技术信息的根本区别，只有经营技术信息具备了商业特性，能给权利人带来经济价值才能被归于商业秘密。秘密性是商业秘密与一般商业信息的区别，一般商业信息为大众所知悉，具有一般性，只有商业信息具有一定的秘密性，不为公众所知悉才具有独创性和新颖性，才有保护的价值。合法性是商业秘密受到法律保护的基础，商业秘密本身违法或者用途违法都将被法律排斥在外，不仅不会受到法律的保护，还会受到法律的制裁。保护措施主要是指商业秘密的权利人，为了防止其独有的经营技术信息被泄漏而做出的防止其商业信息泄漏或被窃取的行为。

二、商业秘密的经济法保护现状

经济法分两大部分，一是宏观调控法，一是市场规制法。而反不正当竞争法是市场规则层面的重要内容，我国关于商业秘密的保护的规定主要集中在反不正当竞争法之中。《反不正当竞争法》第十条规定：经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

由此可见，反不正当竞争法主要从侵犯商业秘密的行为人的侵犯行为来对其进行界定的，这种界定虽然对于司法认定有着较好的指导作用，但是规定面未免有些狭窄。如今侵犯商业秘密行为多数为职业流转所致，也有一些商业间谍行为所致，但是不论是哪种行为，商业秘密侵犯的主要是权利人的.合法权益，并对市场竞争秩序有着较大的冲击。而《反不正当竞争法》第十条规定的三种行为并不能够很好的囊括现有的侵犯商业秘密的行为。而且对于侵犯商业秘密的行为量刑并不合理，《反不正当竞争法》第二十五条规定，违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。这里的罚款的上限是二十万，《反不正当竞争法》是1993年实施的，二十万的规定在当时对于不法分子是一个较高的处罚，但如今我国的经济总量和当时相比有着较大的变化，二十万的上限似乎偏低了，而且根据情节处以罚款，并没有对“情节”做出标准。

三、关于商业秘密经济法保护的完善

商业秘密的经济法保护主要应当考虑三个方面，一是权利人的合法权益保护;二是不法行为人的行为规制以及高危群体的管理;三是对于不法行为人的处罚的具体规定。

1、完善对于商业秘密权利人的保护

商业秘密由于不登记不备案，所有对其事先保护一直处于一种空白的状态。由于商业秘密的秘密性使得对其的事先保护一直较为困难。笔者以为即使商业秘密较为隐蔽也还是可以对其进行保护，可以从其同业竞争者和有机会接触商业秘密的从业者进行规制，当商业秘密的权利人认为其同业竞争者接触到其商业秘密时可以请求司法保护;对于有机会接触商业秘密的从业者笔者以为应当规定不同行业职业流动后从事相关职业的时间限制，避免职业流转带来的商业秘密的流转。当然这对于接触商业秘密的从业者来说是一个较重的负担以为，故当限制从业者的职业选择时应当对其进行合理的补偿，以平衡其负担。

篇14：商业秘密的民法保护

摘要：民法保护是商业秘密法律保护的重要组成部分，对于保护商业秘密权利人的合法权益，维护正常的市场竞争环境，建立和谐的市场竞争秩序，具有十分重要的作用。

在民法保护中，应当准确界定商业秘密的权利归属，合理划分侵权诉讼的举证责任，明确商业秘密被侵权时可采取的法律保护形式，依法判定侵权人应当承担的民事法律责任。

关键词：民法保护;商业秘密;建立和谐的市场竞争秩序

商业秘密(Trade secret)作为知识产权的重要组成部分，其法律保护已愈来愈引起人们的重视。

它作为能够给企业带来巨大经济利益的无形资产，往往带有一定的垄断性，可以使企业在一定时间、一定领域内获得丰厚的利润回报。

正是因为如此，商业秘密对其他竞争企业来说具有极大的诱惑力，因此必然导致灰色、黑色市场的出现，即企业、个人等各个竞争链条上的对手，都有可能以不正当手段去进行灰市甚至黑市买卖。

可以想象，在未来越来越激烈的市场竞争中，我们将越来越多地面临大量的窃取商业秘密的行为，即使我们的法制随之日趋完善，也难以禁绝。

因此，如何有效地运用法律武器保护商业秘密，成为经济大潮中每一个成员必须认真对待的问题。

充分运用法律武器保护商业秘密权利人的合法权益，维护社会正常的经济秩序，已成为市场经济向前稳步迈进的必然条件。

商业秘密不同于专利技术，它的范围比专利技术的范围要广泛得多。

虽然他们都包含了由人创造出来的有价值的科技成果，但两者的区别是显著的。

专利是通过国家授予专利权这一认可权利的形式由国家的专利法给予保护，凡是侵犯专利技术的行为都由专利法来加以纠正，并且专利技术是以充分公开其技术要点为前提来获取最大限度的法律保护。

商业秘密不但包括技术成果，而且包括企业实体经营过程中的其他信息，比如客户信息、销售渠道信息以及价格信息等等，都可以成为一个企业的商业秘密。

只要是在商业竞争中对企业经营至关重要的各方面信息，并且被该企业实体以一定的保密形式加以保密的，都可以称之为商业秘密。

一、商业秘密民法保护的重要性

商业秘密本质上是一种具有经济价值的“未公开信息”，尽管世界各国对其理解有所不同或偏差，但依法加强对商业秘密的保护，已经成为大家的共识。

(一)加强对商业秘密的民法保护，以维护正常的市场竞争秩序

凡是商业秘密侵权行为，都不同程度地损害了商业秘密权利人的经济利益，而且破坏了正常的市场竞争秩序。

市场的稳定和平衡需要诚信经营来保证，凡是参与到市场中来的实体都要保持一种正常的竞争状态。

如果违背了这个基本规律，市场的平衡将被打破，被侵犯商业秘密者以及侵犯者都会被卷入恶性竞争，引起畸形后果。

因此，加强商业秘密的法律保护，有助于打击扰乱市场秩序的不良行为，有助于树立公平、诚实、信用的市场经营理念。

它可以使民法的基本原则与市场经济的内在要求有机结合起来，逐步构建和巩固良好的市场秩序。

(二)加强对商业秘密的民法保护，以维护商业秘密权利人的合法权益

商业秘密可以为权利人带来相当大的经济利益，这是大家有目共睹的。

一些想坐享其成的不法分子为获一己之利，采取各种手段侵犯他人的商业秘密，往往给商业秘密权利人造成重大损失。

比如，企业重点开发项目的研发人员在成果研制成功后集体辞职，另起炉灶成立新的实体，并以以前的研发成果为主打产品同原企业展开同业竞争，使原企业蒙受了不小的损失。

这种案例在侵犯商业秘密的行为中只是冰山一角。

要解决这种问题，必须加强对商业秘密的法律保护，不仅可以通过民事赔偿的方式有效弥补权利人的经济损失，而且可以通过刑事制裁使侵权人承担其侵权行为所带来的严重法律后果。

通过对侵犯商业秘密行为的制裁，不但达到处罚侵权人本人的目的，也通过他的被罚而警醒其他有侵犯商业秘密意图的人放弃侵权行为，从而最大限度地维护商业秘密权利人的合法权益。

二、商业秘密的法律特征及其权利归属

(一)商业秘密及其法律特征

关于商业秘密的内涵，每个国家的解释都不尽相同。

世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》(Trips)将其称为“未公开信息”。

美国《不正当竞争法重述》将其定义为“能被应用于商业活动或者其他事业中，并具有提供现实或潜在的经济优势的足够的价值和秘密性的任何信息。” 我国《刑法》、《反不正当竞争法》将其定义为“不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”

尽管各国对商业秘密内涵的`表述不尽相同，但对商业秘密的本质特征的认定却基本一致：秘密性、价值性、创新性，是商业秘密的三大法律特征。

“秘密性”是指作为商业秘密的信息必须处于秘密状态，权利人对该信息采取了相应的保密措施。

信息处于“秘密状态”是商业秘密的基本要求，采取保密措施是秘密性的重要保障。

“价值性”是指作为商业秘密的信息能为权利人带来现实的或潜在的经济利益，具有一定的经济价值。

这里的经济价值既包括经济收益，也包括市场竞争优势。

“创新性”是指作为商业秘密的信息未被公众了解或没有进入公共领域，具有一定的创造性和新颖性。

它要求该信息具有一定程度的难知性和非显而易见性。

(二)商业秘密的权利归属

商业秘密的权利归属即商业秘密归谁所有，由谁使用，产生的收益如何分配的问题。

我国现行法律尚没有对此做出明确规定，但可以参照《合同法》、《专利法》等相关法律中有关技术成果权利归属的规定，确定商业秘密的权利归属。

1.职务性商业秘密属于企业实体。

职务性商业秘密是职工在执行职务期间开发的商业秘密，它需要企业投入大量的人力、物力、财力，凝聚着企业的科学决策、集体智慧、长期的经验积累等。

尽管从事商业秘密开发的职工付出了大量的劳动，但企业已为此付出了相应的劳动报酬。

因此，职务性商业秘密应属于企业。

2.非职务性商业秘密属于个人。

该类商业秘密是个人在本职工作之外，利用自己的专业知识和物质条件创造出来的，与职务工作无关，因此此类商业秘密应属于个人所有。

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