继承公证论文
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篇1:继承公证论文
继承公证论文
继承公证论文【1】
[摘要]继承公证是公证处最基本的也是很重要的一项公证业务,多年来,它对社会稳定与家庭和睦发挥了重要作用。
随着物权法的颁布实施,必将对传统意义上的继承权公证产生重大影响,文章就继承公证的相关问题进行探讨,以期促进公证业务的健康发展。
[关键词]核实;审查;放弃
一、继承公证的证明内容
继承公证主要有两种观点,一种谓之“继承公证”,认为是公证处根据法律规定和继承人的申请,依法证明继承人的继承行为真实、合法的活动。
二是谓之“继承权公证”,认为是公证机构根据继承人的申请,依照法律的有关规定,确认并证明继承人对死者遗产享有继承权的证明活动。
两者最大区别在于证明的对象不同,是证明继承人的继承行为还是确认继承人享有继承权资格。
笔者认为应先搞清继承权与继承的概念,继承权是公民依照法律规定或死者生前所立的合法遗嘱取得被继承人遗产的权利。
它是一种权利,其权利主体是特定的,包括法定继承人和遗嘱继承人。
“继承”在法学上是指公民死亡或被宣告死亡后,按照法定程序将被继承人生前遗留的财产和可以继承的债权、债务转移给继承人的一种民事法律行为。
通常说的继承是狭义上的财产继承,继承是自然人取得财产的一种手段,继承的法律后果,是对死者自然人遗产的再分配,即被继承人的遗产,转移给有权接受该项遗产的继承人所有。
笔者认为,第一种观点即继承公证,比较符合公证的性质及公证的职能。
公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动,其证明对象之一就是民事法律行为,同时公证机构是一个法定的证明机构。
第二种观点即继承权公证,认为公证处通过对一系列证明和事实的认定来确认当事人的继承人资格,行使的类似于法院的确认裁决,将继承权公证书比作法院的判决书,并将继承权公证与出生、死亡等公证归为一类,称为“证明现在,确认过去”。
此观点更易为公证业界人士所接受,因为能充分体现其社会地位,体现其权力,但却超越了公证的职能,行使了没有法律依据的确认权。
随着《物权法》的生效实施,尤其是《物权法》第29的规定,即继承人自被继承人死亡时取得遗产的所有权,遗产继承公证的证明对象发生了根本性变化,从当事人申请办理继承遗产公证的全过程来看,公证处不仅要对当事人陈述、提供相关证明材料进行核实、判断,同时还要审查判断其继承行为的真实合法性,最终证明的应是继承遗产的所有权依据。
二、放弃继承权声明书公证的办证依据
到目前为止,公证员在办理继承权公证时,有一项公证是不可或缺的,即放弃继承权声明书公证。
所谓放弃继承权声明书公证是指公证处依法证明继承人放弃自己享有的继承他人遗产权利的意思表示真实、合法的活动。
一般都是在继承人较多的情况之下,而遗产由其中一人或几人取得,而其他继承人不要该遗产时,就要有明确的放弃继承遗产的意思表示,通常以书面的声明为表现形式。
《继承法》第25条规定继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的意思表示,而且《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第49条规定继承人放弃继承的意思表示,应当在继承开始后、遗产分割前作出。
因此,公证员在办理遗产继承公证的同时,也办理了放弃继承权声明书公证。
《继承法》中的放弃继承在过去可理解为放弃继承权,而且该行为效力追溯至被继承人死亡时,即继承开始,放弃了继承权也即丧失了继承权。
而按《物权法》第29条的规定,被继承人死亡时,继承人已当然取得物权,如果放弃,当然放弃的是其已取得的物权,最高人民法院的相关司法解释明显与物权法相抵触。
这一点对物权法生效以后的此类公证的办理是至关重要的,如再办理放弃继承权声明书公证,继承人放弃继承权,其已取得的物权当然归其他继承人所有吗?按《物权法》的规定,其放弃行为,是一种处分物权的行为,不能理解为当然地将其已拥有的物权赠与其它继承人,也不能简单理解为抛弃,更不能简单地理解为其放弃继承权,该物权为无主财产,无偿归国家所有。
出具放弃继承权声明书公证书则成了无源之水,甚至侵害他人权利。
试举一例,如被继承人甲死亡,其子乙为法定继承人之一,按《物权法》规定,乙已当然成为甲遗产的所有权人之一,按《婚姻法》规定,乙妻也当然拥有乙所取得的物权的一半。
但乙妻不是法定继承人,如公证处为乙办理放弃继承权声明书公证,依照《物权法》规定,明显侵害了乙妻已当然拥有之所取得的物权的一半的合法权益。
因此,公证处在未有新的法律或司法解释出台之前,放弃继承权声明书公证的办理应慎重。
三、在办理具体公证事务时应注意的问题
(一)对主要证据材料要进行核实
对当事人提交的相关材料,公证机构除需要按照《公证程序规则》的规定进行审查外,还应当采用下列方式对亲属关系证明、死亡证明和财产权属(权利)凭证原件进行重点核实:对亲属关系证明,应当向出具证明材料的单位核实;对死亡证明和财产权属(权利)凭证原件进行审查后有疑义的,应当向出具证明材料的单位核实。
(二)履行必要的告知义务
公证机构办理继承公证,除需要按照《公证程序规则》的规定向当事人进行告知外,还应当重点告知下列内容:
1.当事人隐瞒、遗漏继承人(包括有权分得适当遗产的其他人)的,或者隐瞒、遗漏被继承人遗嘱(遗赠扶养协议)的,应当承担相应的法律责任。
2.继承遗产的,应当在继承遗产实际价值内清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。
3.遗嘱(遗赠扶养协议)附有义务的,继承人(受遗赠人)应当履行义务。
(三)应当重点审查的内容
办理继承公证时,除应当按《公证程序规则》的规定,审查当事人的身份、证明材料的真实合法性及事项的真实性等事项外,还应当重点审查下列事项:
1.当事人的身份是否属实;
2.当事人与被继承人的亲属关系是否属实;
3.被继承人有无其他继承人;
4.被继承人和已经死亡的继承人的死亡事实是否属实;
5.被继承人生前有无遗嘱或者遗赠扶养协议;
6.申请继承的遗产是否属于被继承人个人所有。
四、继承公证的'生存发展空间
《物权法》第29条规定因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。
根据该条之规定,继承取得之物权无需登记,自被继承人死亡时继承人自动取得。
从法律上来说,在被继承人死亡后,继承人可以依该条规定在继承开始时直接向登记机构申请对继承物权的登记,而无办理遗产继承公证之法定前置条件,这也是公证界所不愿看到的,但这已是铁的事实。
虽然遗产继承公证的办理已有几十年的历史,但不得不承认,遗产继承公证的办理已有几十年的历史,遗产继承公证的生存已因物权法的颁布而受到了严重威胁。
笔者认为,物权法第29条的规定,只是从理论上和法律上说明继承人可以在继承开始时直接向登记机构申请对继承物权的登记,但在实际操作中,遗产继承公证仍有存在的价值和必要,可以说无遗产继承公证不行,不管是法定继承还是遗嘱继承,并非如物权法规定的那样简单。
当事人申办遗产继承公证主要是为了达到对遗产中房产、车辆、证券等的过户,储蓄的提取等很多问题,有些是公证所专有的证明权。
遗产的处理是非常复杂的,涉及到如代位继承、转继承、放弃继承意思表示的审查、主要遗产及继承人的范围、继承人继承的顺序及份额、遗嘱的合法性及效力、遗嘱继承人的身份、被继承人死后继承人及遗产的变化、被继承人是否以生前的行为改变了遗嘱等问题,即使公证的证明作用是任何机构所不能替代的,其证明效力是至上的,因为遗产继承公证就是依法证明继承人的继承行为真实、合法。
从司法部与建设部于1991年8月31联合下发的《关于房产登记管理中加强公证的联合通知》(合法继承人继承房产,必须提交“继承权公证书”)及建设部分布的《房屋登记办法》的讨论意见稿(应提交继承权对继承房屋享有继承权的公证文书、受遗赠人同意接受遗赠的公证文书)即可看出,因继承、遗赠导致的房屋所有权转让时,无遗产继承公证不行,遗产继承公证仍有着广阔的发展空间。
[参考文献]
篇2:论继承公证中的调查取证论文
论继承公证中的调查取证论文
民事公证中,继承公证是比较复杂的一项业务工作,其核心是通过对一系列证据和事实的认定来确定当事人的继承人资格,关键在于做好认真细致的调查取证。继承公证中的调查取证,直接涉及到对当事人实体权利的认定,能充分体现出公证员所具有的准法官的角色和职能。目前,国内对与公证有关的证据规则问题研究得较少,笔者主要根据有关法律规定并结合日常公证业务实际,围绕继承公证(包括接受遗赠,下同)中的调查取证对公证证据规则方面的一些理论和实务问题做点粗浅的探讨,以期抛砖引玉,与同行商榷。
一、继承公证中的证明主体、证明对象、证明责任和证明标准
公证制度是一种非诉讼的司法证明制度,证明活动贯穿于整个公证过程的始终。诉讼中的证明是诉讼主体运用证据和证据规则求证案件事实的诉讼活动,公证中的证明是公证机构根据当事人的申请,依法证明法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性和合法性的非诉讼活动。
有学者认为,“继承公证是指公证机构依法证明继承人的继承行为真实、合法的活动。”①也有学者把继承公证定义为“公证机构根据当事人的申请,依照国家法律的有关规定,对他们所享有的继承权是否真实与合法予以确认的活动”, 并把继承权公证划归具有法律意义事实公证的范畴。②根据《中华人民共和国公证暂行条例》第二条的规定,继承公证法律关系的主体是公证机构和当事人,相应地,继承公证中的证明主体同样是公证机构和当事人。笔者认为,继承公证中的证明对象(或称证明客体、证据标的)是指由继承法律规范所确定的、应当由当事人提供证据加以证明的当事人的继承人资格或者继承权(受遗赠人资格或者受遗赠权)。
我国民事诉讼法学界一般认为,证明责任或称举证责任包括双重含义:即,行为意义上的证明责任和结果意义上的证明责任。前者指当事人对所主张的事实负有提供证据证明的责任;后者指在事实处于真伪不明状态时,主张该事实的当事人所承担的不利诉讼结果。③
根据《民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”的规定,有学者认为民事诉讼中的证明责任是当事人向法院负担的诉讼义务;法院有权要求当事人及时、适当、全面地履行证明责任。④类似地,根据《公证程序规则》第二十二条 “公证人员应当通过询问证人、调取书证、物证、视听资料、现场勘验、进行鉴定等方式,认真收集证据。当事人应当如实陈述与公证事项有关的事实,并提供相应的材料”的规定,笔者认为继承公证等公证证明活动中的证明责任主要是当事人向公证处承担的义务,公证处和公证人员的调查取证则是一种依照职权的补充证明责任;在当事人是否享有继承权的`事实处于真伪不明状态时,主张该事实的当事人应当承担不予出证的不利公证结果。此时,公证人员的角色与民事诉讼中的法官非常相似,因为二者都处于一种中立的审查者、判断者的地位,最终都要对当事人的实体民事权利加以确认,区别仅在于继承公证等公证案件中只有一方当事人,且该方当事人之间对申请公证的事项无争议或者虽有争议但愿意协商解决,而民事诉讼案件中则有两方当事人,且双方当事人之间对申请法院裁决的事项往往存在争议。因此,笔者认为:在继承公证等确认当事人实体性民事权利的公证证明活动中的证明责任承担,应当同样坚持民事诉讼中的当事人主义原则─谁申请,谁举证,否则全部由公证处代替当事人去调查取证,不仅有违公证的中立原则,而且会大大增加公证处的调查取证负担和错证风险;而在证据保全等维护当事人程序性民事权利的公证证明活动中的证明责任承担,则应当采取公证处与当事人共同分担原则,但此时公证处与当事人的证明对象和证明角度完全不同,当事人将承担用所保全的证据证明其主张权利存在的全部证明责任,而公证处只承担证明当事人进行证据保全过程的证明责任,对所保全的证据并不作出任何审查和判断。
关于证明标准可以从两方面来理解,一方面,它指的是承担证明责任的人提供证据对案件事实加以证明所要达到的程度,另一方面,它也是法官审理民事案件和公证员办理继承等公证案件时对证据进行审查判断的依据。对民事案件的证明标准,英美法系采取“证据优势”或“盖然性占优势” 标准,即某一事实的证据的份量和证明力比反对其事实存在的证据更有说服力,或者比反对证明
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篇3:探究继承公证制度法律问题
探究继承公证制度法律问题
摘要:继承公证是公证机构依法律之规定和个人的申请,依法对继承人的继承行为的真实性、合法性进行证明的活动,具有较强的权威性以及法律上的证据效力。现实生活中,发生继承时或者涉及到继承的民事行为时,许多人都选择继承公证的方式。为适应继承公证的大量需求,我国继承公证制度有必要完善,本文在论述继承公证特征和实践中存在问题的基础上,提出了完善我国继承公证制度的建议。
关键词:继承公证 继承人 证据效力
一、继承公证制度概述
(一)继承公证的涵义
公证是指公证机构受理社会组织以及个人的申请后,依照法律规定的程序,对相关法律行为、事实状态和文书的真实性、合法性等的证明活动。具有权威性、可靠性的特点,一般来说,不受行业、职业、行政级别以及地域等条件的限制,具有独立性。继承公证是指公证机构根据法律的规定和继承人的申请,依法证明继承人的继承行为真实性、合法性的活动。继承公证作为公证的一种,具有公证的一般特征以及法律上的证据效力。
(二)继承公证法律制度的特征
我国现行立法中,并没有专门针对继承公证的特别规定,目前继承公证仍主要适用《公证程序规则》的规定,实践中继承公证活动是公证机构的常务性事务来源,数量较大,办理程序也较为复杂,有其自身的特征,具体表现为:
1.专门性。继承公证是属于公证事务中的一个专门的事务,继承公证法律制度是专门用来针对继承民事法律关系中的特殊需要而设立的,它虽然要严格遵循一般公证的程序要求,还要专门考虑继承公证的特殊性质和情况,以规范的方式安排相应的公证程序。
2.关联性。继承公证制度虽然具有专门性,但是其与其他的公证制度还是有密切的关联性。都要遵循公证的一般程序,有相同的公证原则以及业务操作技巧,因此可以说,继承公证制度中每一项规则都与其他规则彼此相关。
3.保障性。继承公证活动因为其复杂性和专业性的特点,使得在公证过程中的风险较大,因此需要通过完善程序来降低继承公证的风险,维护公证的威性和证明效力,故继承公证程序制度设计可以有效保障公证员规范的进行公证,并出具合法的法律证明文书。
二、继承公证制度存在的问题以及原因
现实生活中,我国的继承公证制度在一定程度上能够有效解决公民在继承方面的若干需求以及防范纠纷的产生,稳定继承民事法律关系。但是由于目前继承公证法律制度的不健全,在继承公证活动中还存在着一些问题,这些问题和问题存在的根源具体表现在以下几个方面:
(一)遗漏继承人
在继承公证实务过程中有时会出现遗漏继承人的问题,这实际上是损害了合法继承人的切身利益,往往会引发了不必要的新的纠纷。出现该问题的根源在于:第一,在继承公证活动过程中公证员往往只能依据申请人提供的证明材料来展开调查核实工作,向有关的行政部门、社会组织等调查,因为信息不对称等原因,不可避免地出现了一些遗漏继承人的现象。如公证员按程序向户籍管理部门,即公安机关发出了申请人的亲属关系调查函,虽然公安机关也依照程序进行回函,为相关的人员出具了亲属关系的证明。但是,由于我国户籍管理并未实现统一联网,信息共享,当几个亲属的户口不在同一公安机关所在地时,公安机关出具的证明就会存在遗漏继承人的情况。第二,有些公证机构和公证员对材料审核不严,未尽到严格谨慎的审查义务。特点是在涉及到较为复杂的情况时,经办人员可能对复杂的继承法律关系没有梳理清楚,出现遗漏合法继承人的工作漏洞。比如,当公证员承办的遗产继承公证人数众多,可能会同时涉及到法定继承、代位继承、遗嘱继承以及转继承等继承法律关系,这时公证员审查不够细致,对相关的法律关系分析得不够透彻就很有可能出现遗漏现象。第三,由于当事人个人的行为导致遗漏情况出现,如有的继承人不懂法律和公证程序,嫌麻烦,想及早办完手续而有意无意隐瞒其他合法继承人;有的当事人是出于多占遗产的目的或者其他非法目的而故意隐瞒了其他合法继承人,甚至提供假证明,此时出现遗漏继承人情况时的过错就不完全在公证机关,恶意当事人应承担相应的民事和刑事法律责任。
(二)调查核实力度不够
根据公证法的相关规定,公证机构依法独立行使公证职能并独立承担民事责任。法律上规定了公证机构的独立责任与义务,但是却没有赋与公证机构进行独立调查的权力。因此,公证机构因为法律上保障与支持的力度不够,其并不重视调查核实的工作。实际上公证机构对相关重要信息的调查核实多是走走形式,而且公证机构的.调查方式也只是发函之类的单一方式。这种情形下,使得公证活动的可靠性打了折扣,公证文书的公信力也难以提高,与国家公证制度的设立宗旨相违背。实务中还有其他原因使得公证机构无法加大核实的力度或者造成调查核实难度大,如随着我国法治进程的加快,许多行政部门都提高了法律风险防范的意识,为了避免出具证明失误而导到承担行政法律责任,越来起多的行政部门对外出具证明进行严格的限制,或者说不愿出具相关证据给公证机构。还有相关的行政部门由于管理以及历史原因,一些材料档案缺失,使公证机构无法查找到相关的信息。
(三)继承公证制度不完善
在公证制度方面,相比西方国家我国起步较晚,如西方的公证制度已有近2的历史沿革,而我国则仅仅在才有了第一部公证法。因为起步晚,包括继承公证在内的各种公证制度都还远远不够完善,没有确立完备而成熟的继承公证制度,许多继承公证实务中出现的问题都缺乏相对应的规定和操作依据,在实践中公证机构主要依据《继承法》规定以及参考适用《公证程序规则》的规定,而《公证程序规则》的规定又非常宽泛、概括,存在程序设置简单、不科学的问题,给公证实务中的办理继承公证事务带来一定的难度。如在股权的继承公证方面,我国目前没有明确的相于股权继承的法律规定,公证机构在进行股权公证时,只有引用公证法、继承法以及公司法的相关规定;同时,在办理股权继承公证时,也没有专门的具体公证规则。由此,公证员在办理股权继承公证时,缺乏可统一适用的具体规则和程序,各公证机构大多根据自已的相关经验办理,由于对继承公证制度的理解不一,观点各异,因而出现对同一公征事务而出现不同公证结果的混乱局面。
三、完善继承公证制度的建议
要解决我国目前公证实务中出现的诸多问题,需要健立建全继承公证法律制度,加强理论研究,统一继承公证的适用规则和程序,具体建议有:
(一)赋予公证机构公示催告权
由于存在着上文所述的诸多遗漏继承人的问题及原因,为了树立公证机构的公信力和公证文书的权威性,减少法律风险的产生,可以在继承人的查明问题上借鉴民事诉讼程序的查明被告的成熟方式,引入公示催告制度。民事诉讼程序中的公示催告制度经长期适用,已为社会大众所接受和认可,能够从根本上解决公证程序中继承人查明的问题,因为公告期满而未申报继承权利者即被视为放弃继承权,但同时也为被遗漏的善意继承人留有救济途径,故在公证中引入公示催告制度有利于维护公证文书的权威性以及保障并维护相关继承人的利益。在国外的公证制度中,就有公示催告制度,其在实务操作中,也起到了良好的效果。而在我国公示催告制度则是人民法院才可以运用的,即人民法院在无法查明当事人的情形下,通过公开告示,要求不确定的或者不明确的权利人在法律规定的期间内申报权利,如在规定的期限内当事人不申报相关权利的,则相丧失相应的权利。
因此,在继承公证中,应当通过立法的方式赋与公证机构相应的公示催告的权利。在公证机构通过各种调查核实方式仍然无法确认继承人的时候,出于对合法继承人、债权人的利益保护,公证机构可以选择公示催告的方式。这样不仅能够减小遗漏继承人的情况发生,也有助于解决继承公证中的诸多问题。
(二)改变单一程序模式
“正义不仅应当实现,而且要以人们看得见的方式来实现”。从现代正义理论的角度来说,程序正义应优先于实体正义,因为实体正义的实现具有不确定性,而程序则是人们看得见的方式。因此,在继承公证中要重视程序上正义,需要从程序上入手,改变目前单一的程序模式,以完善的体现公平性与合理性的程序,维护公证的公信力、权威性以及独立价值。特别是在当前社会诚信缺失的社会背景下,公证作为一项公益事业更是肩负着重要的使命,应尊重客观,以规范的程序处理公证事务,以达到公平、合理的公证结果,以此化解民事纠纷,稳定民事法律关系。因此,在继承公证制度中要增设公平、合理的程序设计,如在办理遗产数额大、法律关系复杂的继承公证时,专门设置特殊程序,可以实行重要事项的集体合议,并扩大调查规模。
(三)确立公证机构调查权
公证实务中公证机构对相关事实和情况的调查核实力度不够大,调查核实工作难度大的突出问题中的一个很重要的原因在于,法律上并没有明确地赋与公证机构调查取证的权利,公证机构调查取证行为缺乏法律的明确授权,即没有法律的刚性支持作后盾,从而使得公证机构对事实情况的调查工作开展的力度不够,给公证工作顺利开展增加了难度,也给公证机构和公证员的执业带来了法律风险,最终可能会降低公证机构以及公证文书的权威性和公信力。因此,应通过立法,明确赋与公证机构调查取证的权利。比如,可以在公证机构内部单独设立一个部门,通过立法的形式赋与该部门独立的调查权,将公证与调查核实程序相分离,由该部门专门负责公证事务的调查核实的工作。
(四)完善继承公证立法
在国外一些公证业较为发达的国家,有专门的继承公证程序法,但我国目前还没有专门的继承公证程序法律法规。从我国现行的法律和相关的司法解释来看,公证机构和公证员承担了较大的执业风险,与其工作中的权利相比极不协调。因此,应通过立法方式,来提高公证行业的法律地位,并设计科学合理的公证事务处理程序。从继承公证业务来看,我国社会开始进入了社会财富的积累阶段,公民的生、老、病、死是不可避免的自然规律,而公民死亡后遗留的个人财产是遗产,将被继承。因而,继承公证将有巨大的社会需求,而继承公证立法应当与时俱进,及时跟上社会的发展变化,通过继承公证立法程序促进我国公证事业的快速而健康地发展。
四、结语
目前我国继承公证制度还有待完善,学术界和实务界对继承公证的关注度不够。由此,在社会生活中,继承公证实务过程中出现了遗漏继承人、对事实的调查核实力度不够等问题,这些问题的出现,一方面增加了公证机构以及公证员的执业风险,同时,也会降低公证机构和公证文书在人们心目中的权威性和公信力。由此,有必要研究继承公证实务中存在的若干问题,并提出解决方案,以促进我国继承公证法律制度的完善。
参考文献:
[1]司法部律师公证工作指导司编.全国公证岗位培训大纲.法律出版社..
[2]司法部律证司、中国公证员协会.公证制度与公证实务.法律出版社..
[3]叶青,黄群.中国公证制度研究.上海社会科学院出版社..
[4]张焕红.继承公证若干法律制度研究.山东大学优秀硕士论文.
篇4:子女继承房产必须公证吗
1、继承房产后,二次买卖过户需要交税,因为法律明确规定通过继承取得的房屋明确了不需要交税。但是如果房子过户完毕,继承人要将房子卖掉的,则需要交税,因为这属于买卖过户,不属于继承过户。例如,契税按百分之三到百分之五收取。
2、法律依据:《中华人民共和国契税法》
第三条 契税税率为百分之三至百分之五。
第六条 有下列情形之一的,免征契税:
(一)国家机关、事业单位、社会团体、军事单位承受土地、房屋权属用于办公、教学、医疗、科研、军事设施;
(二)非营利性的学校、医疗机构、社会福利机构承受土地、房屋权属用于办公、教学、医疗、科研、养老、救助;
(三)承受荒山、荒地、荒滩土地使用权用于农、林、牧、渔业生产;
(四)婚姻关系存续期间夫妻之间变更土地、房屋权属;
(五)法定继承人通过继承承受土地、房屋权属;
(六)依照法律规定应当予以免税的外国驻华使馆、领事馆和国际组织驻华代表机构承受土地、房屋权属。
根据国民经济和社会发展的需要,国务院对居民住房需求保障、企业改制重组、灾后重建等情形可以规定免征或者减征契税,报全国人民代表大会常务委员会备案。
房产继承的流程是什么?
1、房屋评估
在办理房产继承的时候,房产评估公司会先对房屋进行市值评估。房屋评估时,评估公司会根据房屋所处的路段、坐向、楼层、楼龄等重要因素,作出专业的价格分析和楼价评估,定出准确的物业市值价格。
2、继承公证
然后该房产的继承人需要到房屋所在地的公证处办理房产继承公证,领取继承公证书。在办理公证时,必须提供房屋权属人的死亡证明书、合法机关出具的合法继承人名单证明,以及原房屋权属人立有的遗嘱(如有遗嘱),亦应提交遗嘱原件。若部分合法继承人自愿放弃继承权,必须出具放弃财产承诺证明。
3、房屋测绘
办理房产继承的申请人应该到房地产测绘部门申请办理房屋面积测绘或转绘手续,领取测绘成果或者附图,以便办理产权登记手续。
4、继承登记
然后申请人持继承公证书、房屋测绘、房地产权证等证明到房地产交易申请继承登记手续。填写《房地产产权登记申请书》,并递交上述资料后,办案人员将收件立案受理,并核发回执。待一切资料审核后,即发放已更改权属人的房产证明。
5、规定需递交的其它资料
如果在房产继承的过程中,涉及到房屋权属等事项是法院判决、裁定或调解的,必须缴交法院判决书、裁定书或调解书等。
篇5:浅议公民存款继承的公证取得
浅议公民存款继承的公证取得
近年来,随着公民收入的逐年增加,个人储蓄不断增多,这部分公民储蓄存款,为社会主义事业和现代化建设做出了巨大贡献.但商业银行在处理公民存款继承权问题时,却存在继承人无法继承被继承人在银行的存款,公民的合法权得不到应有的保护,公民的财产所有权受到了侵犯的`现象.并解决这一问题,首先要完善立法制度,要进一步明确公证机构查询的权利和责任、查询存款姓名的范围、方式及查询时应出具的手续;其次要建立公告制度,最大限度的使公民的合法财产得到继承,不受侵犯.
作 者:高庆华 作者单位:通化师范学院,马列部,吉林,通化,134002 刊 名:玉溪师范学院学报 英文刊名:JOURNAL OF YUXI TEACHERS COLLEGE 年,卷(期): 20(2) 分类号:B832.22 关键词:存款继承 睡眠户 公证 公证取得篇6:浅谈加强新形势下公证工作论文
浅谈加强新形势下公证工作论文
公证机构是保障国家法律正确实施,维护国家利益和公民、法人、其他组织的合法权益,促进社会和谐的国家专门的法律证明机构,是国家司法体系中一个不可缺少的法律服务部门。在新形势下,公证机构对预防纠纷、减少诉讼、维护稳定有着不可替代的作用。党的十八届四中全会对发展律师、公证等法律服务业和发展公证员、基层法律服务工作者,推动法律服务志愿者队伍建设提出了明确要求。
为公民、法人提供公证证明活动,保障民法、经济法和其他有关法律得以有效实施,最终是由一支高素质的公证队伍来实现的。而一支高素质的队伍是由宗旨信念高、业务素质强、作风品德好的党员骨干支撑的。因为党员的形象,就是群众效仿、学习的榜样。没有党员发挥着先锋模范作用,就没有形象良好、业务熟练、作风扎实的公证员队伍,就做不好公证服务工作。有的公证机构工作不能适应新形势的要求,甚至发生违法违纪办证案件,究其原因,就是一些党员党性意识淡化、宗旨意识不强、骨干作用不明显,加上公证员工作很少交流,所以难免产生“经验主义”、“惰性效应”等现象,导致有些公证员不思进取、作风飘浮,缺乏组织纪律性和工作责任心。
加强公证机构党的建设,能够教育、引导党员努力学习,加强党内生活锻炼,强化党性观念和党性意识,提高党性修养,增强遵守、贯彻和维护党章的自觉性,使党员真正成为牢记宗旨、心系群众的先进分子,并在工作实践中,以言传身教感染、影响、带动其他公证员遵守职业道德、执业纪律。
一、完善公证机构党的组织建设
近几年,我省公证事业取得了可喜成绩,党的组织建设也有了一定的进步。但也应看到,一些公证机构队伍建设问题仍不少。从我们身边不难发现,有的公证机构党组织战斗堡垒作用不强、覆盖面不广、影响面不深。有的党组织生活开展得不规范,在活动中只是读材料、传达文件应付而已。有的甚至活动难以开展,特别是有的党组织多年没有培养、发展1 名党员。所以,有些党组织的制度建设不容乐观。加强公证机构党建工作,建立健全教育、管理党员长效机制,严格党内组织生活,提高民主生活会质量,可以增强党组织的凝聚力和影响力,永褒党组织的`先进性和纯洁性,发挥党组织在工作中的战斗堡垒作用,并带动公证机构的班子建设和队伍建设。
敦化市公证处始终坚持抓党支部的各项制度建设。今年年初,为了完善和健全组织机制,更好地发挥党支部的领导、带头作用,在征得敦化市直机关党工委、州司法局党委的同意后,改选了公证处党支部,充实了新鲜血液,增强了公证处党支部的威信力、影响力,为公证工作奠定了基础。
二、保障公证队伍公正廉洁执法
公正廉洁执法是党和群众对司法行政工作的根本要求。要实现廉洁执法,就必须抓好队伍建设;要抓好队伍建设,就必须抓好党的组织建设。因为加强党建工作能够健全和完善公证质量运行监管机制,使公证人员接受监督公开化、透明化,办证程序化、规范化。同时,能够加强对公证人员廉洁办案、廉洁自律的警示教育,使其能够进一步认识反腐倡廉的重要性和紧迫性,抵制各种不良风气的侵蚀,控制和避免公证工作出现质量问题,杜绝或减少违法违纪办证现象,保障公证员队伍公正廉洁执法。
长期以来,敦化市公证处坚持抓党的建设、抓队伍建设,坚持结合“深化人民性教育、提升司法行政效能”主题实践活动,对公证员加强社会主义法制理念教育、执业道德教育,坚持把培养、打造一只政治坚定、业务精通、作风优良、执法公正的高素质公证员队伍贯穿在工作的始终,使得近5 年里没有发生一件损害群众利益、违法违纪执业案件,办证水平、卷宗质量也始终名列全州甚至全省的前列。
三、加强公证人员考核评价
创新是一个民族的灵魂,是各项事业发展、进步的不竭动力。作为一个部门,加强党建工作不仅能够凝聚党员队伍,而且能把服务中心工作、加强队伍建设、实施有效监督贯穿在党支部组织活动的全过程,发挥党组织在工作中的领导核心作用和党员先锋模范带头作用,创新基层党组织活动内容方式,能够使党组织适应新形势、新任务的要求,影响公证机构班子优化管理、科学决策、改革创新,影响公证队伍用发展的眼光、发展的思路、发展的办法去解决工作中的问题,引导公证员贡献聪明才智、创新公证工作。
敦化市公证处通过抓公证机构党建工作,带动了公证处工作制度的创新。从 年开始,对年度目标考核管理办法进行了改革、创新,如在队伍建设考核方面,坚持每个周五下午学习制度,重点学习相关法律法规和公证业务知识。在工作绩效考核方面,首次在公证员中实行了效益工资制度,即市公证处参考上一年办证收费情况,确定当年效益工资基数,年末对公证员超出基数部分按20%比例兑现奖励工资,对未完成部分也按20%的比例从档案工资中扣除,并对公证人员的德、能、勤、绩、廉按目标考核管理办法进行测评打分,表彰先进,鞭策后进。通过实践证明,抓党支部建设,提高了办证的质量,带动了工作的创新。
四、提高公证行业服务效能
实现人民的愿望、满足人民的需要、维护人民的利益,是中国特色社会主义的根本出发点和落脚点。坚持完成党的各项工作与实现人民利益的一致性是推动各项事业科学发展的根本保证。加强公证机构党建工作不是目的,只是手段,目的是规范公证机构各项事业科学发展,提高公证服务效能。所以,加强公证机构党建工作,能够增强公证员全心全意为人民服务的公仆意识,能够使其脚踏实地地钻研业务,诚心诚意地服务群众。多年来,敦化市公证处始终将抓党建工作贯穿在实施“法律服务提升年”、“走进基层、服务民生”等活动之中,不断为全市经济建设及社会各项事业的发展服务。
在为长吉图开发开放服务中,公证处的全体党员融入到经济建设、城区商贸中心、新农村建设三个法律服务团队中,为重大项目的包装、中小企业发展、新农村建设服务。据初步统计,三个法律服务团成立以来,公证处共走访重点项目11 家,其中与4 个大项目实施了对接及跟踪服务;走访中小企业34 家;参与林权改革工作53 人次;委托巡回办证点(16 个乡镇司法所)参与调处林权纠纷60 多人次;提出意见、建议11 条;为当事人提供有关林权方面的法律咨询100多人次;发放宣传资料1700 多份。在服务民生工作中,为弱势群体提供优质高效的服务,为年老体弱、困难户登门办理各类公证26 件,为低保户、残疾人减免公证费3 万余元。
公证工作要围绕深入推进社会矛盾化解、社会管理创新、公正廉洁执法的目标,进一步加强法律服务、法律保障、法制宣传工作任务。只有坚持抓好公证机构自身建设,才能带领全体公证员努力开拓进取、积极创新工作,才能带动队伍建设,才能为公证工作各项事业的全面提升提供可靠的政治和组织保障。
篇7:中国公证论文下
中国公证论文下
公证论文是法学学术论文的一个特殊种类,公证论文写作应有一定之法可遵。关于方法的重要性,成语形容为“工欲善其事,必先利其器”。但迄今为止,并没有任何一位公证理论专家论述过公证论文写作方法。古人曾说“文章本天成,妙手偶得之”。鲁迅先生在《作文秘诀》里谈到:“现在竟还有人写信来问我作文的秘诀。?作文却好像偏偏并无秘诀,假使有,每个作家一定是传给子孙的了,然而祖传的作家很少见”。中国人民大学法学院杨立新教授在《法学院学生怎样写作毕业论文》一文中指出:“文章无形,一篇文章,有一百个人写,就会有一百种写法,不能强求一律,固定出一个写作的模式”。那公证论文写作究竟有没有规范可遵呢?原《中国法学》杂志总编辑周国均教授的文章《谈谈法学学术论文写作》说:“法学论文的写作,虽然没有固定的模式,但有一定的规律可循”。公证论文写作确实有章可循。根据本人多年来参加山东省公证论文评选经历并结合个人写作体会,笔者认为应遵循的作文之道是:写作要从掌握创作技巧开始,对前人的研究成果兼收并取,灵活运用创作技巧,从而创造出对公证实务有指导意义的优秀作品。
一、创作技巧有一定之规,公证论文写作有自身的特点。
方法是公证论文写作的指南针。“临渊羡鱼,不如退而结网”这一典故告诫人们,方法是实现目的的手段。成语有“授人以鱼不如授人以渔”,是说传授给人已知的知识,不如传授给人学习知识的方法。民法学者梁慧星先生在《法学学位论文写作方法》一文中写道:“方法是一种知识,但方法不是一般的知识,它是运用知识和获取知识的知识”。“读法学论著也是一样,多数人读知识,少数人除了了解其中的知识、理论观点、重要信息资料,还学习其写作方法”。法学院没有法律论文写作方法的课程,梁教授认为:“方法并不是只有在课堂上才能学到,可以在阅读中学,在写作中自己摸索”。不掌握方法,犹如盲人瞎马,写作没有方向。
公证论文创作有一定的方法。关于文章写作,宋代大文豪苏轼有“博观而约取,厚积而薄发”的精彩诗句,说明了作文与实践的密切关系。一个公证员具备了论文意识、得到了创作灵感,但如果不懂得创作技巧,写出的文章只能是平铺直叙、杂乱无章的白
开水似的东西。这样的作品很难进入编辑或专家评委的法眼。孟子曰:“离娄之明,公输子之巧,不以规矩,不能成方圆;师旷之聪,不以六律,不能正五音”。说的是做任何事情,都得遵守行业规范。鲁迅先生曾说:“那么,作文真就毫无秘诀么?却也并不”。表明创作是有一定技巧的工作。南朝文学理论家刘勰《文心雕龙》一书就文章写作技巧论述为:“情者,文之经;辞者,理之纬。经正而后纬成,理定而后辞畅”。意思是文章的经线是情理,文词只是情理的纬线;经线正纬线才能织得上去,情理确定了文词才会畅达。说明贯穿于文章通篇的是理性的论点,理性的思维需要借助于合理的言辞表达。元代文人乔梦符总结作文之法时提出“凤头”、“猪肚”、“豹尾”之喻。要求文章开头,像凤头那样隽秀;主体内容,像猪肚那样充实;结尾部分,要像豹尾一样有力。这是作文的一般之法。公证论文属于议论文的大范畴,写作除了遵循作文的一般之法和议论文的特殊要求外,还有自身的特点。
二、公证论文写作方法简单地说就是:提出问题,分析问题,解决问题这三步曲。也就是议论文写作必备的论题、论据论证、结论这三要素。
大道若拙,大道若简,公证论文写作方法也是如此。关于议论文的写作方法是中学教科书的课文,地球人都应知道。那为何许多公证员还是写不出高水平的公证论文啊?答案是:不知道如何提出问题,如何分析问题,如何解决问题。《道德经》认为:“万物之始,大道至简,衍化至繁”。若将提出问题,分析问题,解决问题这三步曲演绎成完美经典的论文佳作则是一个有简至繁的写作技巧问题。
首先如何提出问题?提出问题的文学专业术语叫论点、论题或选题。俗称“靶子”,目的是有的放矢。谢鹏程博士《法学论文写作方法论》的演讲稿说:“选题里首先一个问题就是选题的机遇。选什么题这不是由我们个人决定的,这是由一定的历史条件给定的。这个历史条件给定的东西虽然是客观的,对每一个人是平等的,但对每一个人来说反映的灵敏度不一样,但有的人抓住了,有的人抓不住。怎么知道这个机遇来了,怎么抓住这个机遇。这就是选题机遇的问题”。这是说选题是客观决定主观,主观又能动地反映客观,关键是考验职业公证员对所发现的新问题反映的灵敏度,也就是论文意识的强弱问题。每次在本市组织论文评选时,司法局的领导都要引导说:“在座的都是本市公证界的笔杆子,你们应当把个人写作的经验体会传授给大家,让泰安市的公证论文水平在省内上个台阶”。笔者撰写本文正是受市局领导的启发,有感而作。最近,见到青州市公证处的高级公证员高秀英,她说在考虑关于公证论文写作方法的文章,与笔者不谋而合。可见选题的机遇是平等的。
选题的三要素是:新颖、深刻、合理。关于选题,应体现文章的中心思想,是公证论文通篇的核心和灵魂,香港大学法学博士刘南平的《法学博士论文的“骨髓”和“皮囊”》一文称之为:文章的“骨髓”,是贯穿整个法学论文的中心论点。梁慧星教授认为选题应符合四项要求:“
1、有学术性,理论性。
2、有实践性,针对性。
3、有充足的资料。
4、能够扬长避短”。
中国人民大学教授汤维建在《法学学位论文写作漫谈》中提出选题的要求是:
一、选题要有关联性。不能逾越你所从事的学科研究的畛域。
二、选题要有重要性。
三、选题要有前沿性。
四、志趣性。作者对该选题要感兴趣。
五、适中性。应当避免法学论文题目过小和题目过大的倾向。谢鹏程博士认为选题的三种特性是:第一个是实用性。第二个是新颖性。第三个要求就是合理性。大道归一,笔者将众多大家的选题观点总结归纳为三点即:新颖、深刻、合理。
选题新颖性要求原创性。公证论文中所提出的问题及对问题的解决办法具有开拓性、填补空白性和创造性。形象地说是你们走阳关道,我过独木桥。就是梁慧星教授提倡的学术性选题前沿性问题:一、对前人没有研究的问题补白性选题。二、对前人研究很少的问题,进行系统全面、有深度的研究,即开拓性选题。三、对新情况、新问题率先进行研究的提出问题性选题。《中国公证》第4期杂志刊登的公证员常承科、张志伟文章《关于公证话语权的思考》,对公证员没有研究的问题进行了探讨,这是补白性选题。《中国公证》20第5期杂志刊登了公证员段伟、李全息一篇文章《公证投诉处理中的“孤岛效应”》,对公证投诉处理问题进行研究的人很多,但将公证投诉处理与经济学“孤岛效应”问题结合进行研究则是首创,选题同样具有新颖性。
选题深刻性要求深入性。全国的公证员有两万余人,就有两万余颗智慧的心,加上还有许多关心公证工作的法学人士,对公证理论问题都在日思夜谋。在这种情况下,对基层普通公证员要求公证论文选题具有原创新颖性,似乎是在大海里捞针,沙漠里寻找绿洲。成语
里有“东隅已逝,桑榆非晚”一词。唐代诗人刘禹锡则说“莫道桑榆晚,微霞尚满天”。说明看问题要辩证,换个角度看,任何事物都会有新意境。选题在新颖性方面如果无法突破,那就退求其次,在深刻性上下功夫。一个公证理论问题虽然已有人进行了研究,有了学术成果,但随着公证实务的发展,又出现了新问题,或者虽然已有人进行了研究,但都侧重某个方面,公证员如果另辟蹊径,提出了更新的观点或归纳前人观点又进行了深化,这就是选题的深刻性。梁慧星教授认为是:超越性选题,总结性选题。通俗点说就是:甲认为?,乙认为?,我认为?。“我认为?”既可以是甲观点和乙观点的综合,也可以是在甲观点和乙观点之上另提新观点。《中国公证》年第5期杂志刊登的公证员唐传舟文章《如何把握公证执业风险防范的要领》,公证执业风险防范问题已有公证员撰写发表过文章,唐传舟同志又提出来新办法,这是深刻性选题。
选题合理性要求理智性。公证论文选题合理性要求的是:一要讲政治,选题的方向要正确;二要与公证业务有关联,知行合一。谢鹏程博士讲:“但我们也要认识到法律与政治是密切联系的,不可回避的。这就意味着我们在论文的选题上,写作上都要受到一定的政治环境的制约,受到你自己的政治身份的制约”。公证论文选题要有政治觉悟,不能与国家坚如磐石的定制唱对台戏。例如,公证员不能写公证机构脱离司法行政机关领导,回归到法院设置的问题;也不能写学习英美法系制度,由律师兼任公证员的问题;更不能写质疑公证书效力的虚无主义文章。选题不讲政治,是个致命性的大问题。如果一个职业公证员整天牢骚满腹,自诩看破红尘,心理没有阳光,就会出现选题不讲政治的错误问题。
关于讲政治,谢博士提到了一个笑话:“有一个检察院的人在刑诉法修改前写了取消免予起诉权的文章,这本来在学术界就是有这种说法的,但他作为检察官写了这个文章,学界就说了,你检察官自己也这么说了。结果就报到张思卿检察长那里去了,他说这个问题检察官这样说合适吗?这是我们正要捍卫的权利!结果就把他扫地出门了”。选题不对,根本入不了专家编辑的法眼。造成严重后果的还会在政治受到封杀处理。
此外,我们常说到什么山唱什么歌,公证论文选题要与公证业务有关联,文以载道,对公证实务要有指导意义,这是论文选题实用性问题。文以致用,公证论文不能跑题,不能逾越所从事的公证实务,而选其他学科的题目。如果不务正业,论文要么南辕北辙,要么曲高和寡,在公证专业杂志上发表的机会极为渺茫。
其次如何分析问题?分析问题的文学专业术语叫论证。俗称自圆其说。提出了论点要旁征博引,用事实和证据说明。论证的要求是逻辑严密,推理正确。论证方法包括归纳法、演绎法及对比法三大类,具体分举例论证、对比论证、引用论证、比喻论证、因果论证等形式。这又是一个不言自明的中学教科书问题。无论是举例、对比、引用、还是比喻、因果推理,都要拥有合适的资料。分析问题的关键是要充分占有资料。如果将论点比喻为箭靶,论证方法比喻成良弓,那恰当的资料就是利箭。资料不充分,引用不合适,就成了拿鸡毛当利箭,无的放矢,事倍功半。
分析问题要依靠学术材料。梁慧星教授说:“资料不仅是研究的前提条件,也是学术论文的一个要素”。俗话说前人种树后人乘凉,收集资料的目的是了解前人在这方面所取得的成果。成语有“前事不忘,后事之师”一词,说的是成功要借鉴前人的经验。一方面,充分占有资料,能了解到正准备撰写的公证论文在业内研究到何种程度?哪些问题没有研究
过?哪些问题虽已有人研究过,但不深刻?哪些问题虽有通说,但需要矫正旧说,赋予新意?这样才能明确选题是否有法学价值。这实际上是对研究的论题进行价值评估的过程。另一方面,充分占有了资料后,能拓宽研究视野并提升看问题的深度,境界升华,站得高才能看的远。唐代诗人王之涣有“欲穷千里目,更上一层楼”的佳句,北宋婉约派词人晏殊写过“昨夜西风凋碧树。独上高楼,望尽天涯路。”的词句,大科学家牛顿说:“如果说我比别人看得远些,那是因为我站在了巨人的肩上。”都讲的是一个道理。
公证论文资料来源于公证员的腿勤、手勤、眼勤。对于菜鸟级的公证论文写手,要勤跑书店,勤买法学书籍,勤看书籍,手勤创作。公证员有了论文意识后,要有一对勤快的双腿,勤跑法学书店或常到书店法学专架前转转,购买一些法理类、法史类及与研究选题有关的书籍。为何要购买法理类、法史类书籍啊?法理讲的是法的公平、正义理念,公平、正义理念则源于人类对法制史规律的理性总结。法理及法史功底的深厚决定了职业公证员创作的基础。在公证论文创作时,常常会遇到一些法律没有规定的问题或者虽有规定但不明确、有争议,这时就的用法理的原理解决疑难问题,而运用法理原理时就需考虑原理在法史上的来龙去脉。烟台市公证处有个高级公证员刘安吉,他的公证论文水平在山东省出类拔萃。每次在济南市开会,笔者总能看到他无论远近,都要抽空跑到天平法律书店购买法学书籍。这说明他的成功并不是天上掉馅饼。书买来了,你的手勤动、眼勤看啊!否则,束之高阁,或摆在书架上充当冒充有学问的装饰物,那又有什么意义呢?省公证员协会的刘疆老师是山东省公证界的旗手,他将整个车库改成了书库,法学书籍汗牛充栋,加之他本人又谦虚好学,勤于创作,因而成就了他现在的中国公证界大家风范。
互联网资料不能完全取代专业书籍。可能有人会说:我会巧活,不用费力花钱买书,借助于互联网的资料就足够了。有这种思想的公证员并不在少数,每年山东省公证论文评选前,省公协都要求各市对本地上报的论文进行初评,要求过滤掉网上抄袭文章。根据笔者参加初评的体会,投机取巧,网上抄袭的文章篇数有时竟占近一半。互联网虽然沟通无极限,法学资料浩瀚,但不能完全取代专业法学书籍。首先,专业书籍在网上并不一定都能查到。其次,即使能查到,因为著作权问题,你只能看到片言只语的简介。
引用资料,要遵循学术规则。资料收集多了,也有难言之“引”。关于一个问题,法学大家们会众说纷纭。面对人云亦云的学术观点,初级写手难免要进入到云山雾罩的迷茫状态。这时就要遵守学术资料引用规则。一、采通常之说。关于问题的看法,如果出现甲乙丙丁戊等多种观点看法,除非有创新,学术规则一般要求采纳通常之说。有句话叫符合大众审美观,就是此意。二、采最新之说。由于事物是个不断发展的过程,认识是个不断上升的过程,学术新说一般比旧说要合理、科学。这叫新理优于旧说。三、采最佳之说。如果一门学说流派纷呈,各有优劣,那就采用最合理的学说,即古人所说的`“两权相利取其重”。四、自创新说。如果你独具匠心,引经据典,研究了前人的种种学说后,认为都不全面,并且进行了科学批判,另立门户,自创门派,那就恭喜你,你修炼成正果,标新立异,自创了新说。
如何论证是个老生常谈的方法技术问题。举例论证、对比论证、引用论证、比喻论证,因果论证等是论证常用形式。举例论证,就是运用具体客观事实资料作为论据而展开的论证。对比论证,是将甲事物与乙事物进行比较的一种论证方法。引用论证,是指引用哲理或名言、经典著作中的论述作为论据展开的论证。比喻论证又叫喻证法,用打比方的方法,形象地对
论点进行证明的一种论证方法,喻巧而理至。所谓因果论证,是指对客观事物本身或客观事物之间因果关系分析、研究,推导出合理的结论。因果论证要运用逻辑上的演绎法和归纳法。演绎是从一般到特殊的推理,归纳是从特殊到一般的推导,均是公证论文写作的常用方法。上述论证方式本文均有涉及,不再举例复述。方法技术可以言谈意会,但运用需要悟性。
最后,如何做出结论?梁慧星教授说:“学术论文应当有结论,是学术研究的规律性决定的。学术研究是一个过程,有其始端和终端”。行百里者半九十,平时我们常说办事要有始有终、善始善终,文同此理。公证论文有了一个好的开头,经历了严谨辨析的论证,最后就到了收尾,做出结论的步骤。有人以建议修改法律规章的方式代替结论,也有人以评论式或总结式语言代替结论,这并无不妥,但千万不能没有结论。没有结论,不仅表明公证论文不完整,更表明作者创作技法不成熟。我们常说画龙点睛,结论不仅要有,而且要出彩。笔者在省公证员协会参加论文评选时,常常看到一些公证员犯创作的低级错误,文章开头出彩,论证清晰,但就是没有总结性的结论,为山九仞功亏一。就像田径运动员在终点前戛然而止,让人一声叹息。这样文章会让评委感到有抄袭之嫌,你的文章前边有条有理,后面却不收尾,是否担心让人看破移花接木的抄袭伎俩,而故作此地无银的虚假姿态?这样的文章要是投寄到法眼高深的专业编辑那里,会被直接当做垃圾扔掉。
结尾要自然简短、呼应开头、境界升华。明朝诗人谢榛曾说:“凡起句当如爆竹,骤响易彻;结句当如撞钟,清音有余”。 只有良好的开头和精彩的论证,而没有圆满的结尾,整篇文章就会黯然失色。一个如警钟响亮的让人震动的结尾,能起到余音绕梁的美妙作用。一篇文章树立了一个论点,经过剥茧抽丝的学理分析,最后结论就犹如雨后的春笋,自然破土而出。结论不能生拉硬扯地强下,否则就成了无中生有的强盗逻辑。诗仙李白主张文章要“清水出芙蓉,天然去雕饰”,说文学作品要像芙蓉出水那样自然清新,这同样适用文章结尾的要求。“浓绿万枝红一点,动人春色不须多”,论点提出了,理论分析也到了位,结尾就应简短;如果拖沓庸长,不仅产生审美疲劳,而且拖泥带水,影响文章通篇的布局。关于文章结尾的最后一个要求是首尾呼应,要将整篇的文旨、通篇的论点进行结论性概括,上升到一个新的理论高度,文学术语叫结尾的常山之阵法。
三、方法的运用需要悟性,是一个考验公证员灵性的问题。
正确引用资料要靠悟性,学会正确引用资料。杨立新教授说:“论证一个观点,不论是肯定,还是否定,都应当找出这个观点的源头,说明出处,做好注释”。“无论是直接引用,还是间接引用,都要注明出处,说明是谁说的,这既是尊重原作者,也表明自己不是掠人之美”。都说“天下文章一大抄”,此言的确不虚,他山之石可以攻玉。引用也需有一定技巧,应当借鉴并有所创新。新华社公布的统计信息,目前汉字的总数已经超过了8万,而常用的只有3500字。另外,据估计常用词汇不过万余。语句词汇重复利用在所难免。“人固有一死,或重于泰山,或轻于鸿毛”是太史公司马迁的名言,这句话与《战国策·楚策四》里的“是以国权轻于鸿毛;而积祸重于丘山”是否异曲同工?唐代诗人元稹《离思》中“曾经沧海难为水”的诗句与《孟子·尽心上》里的“观于海者难为水”是否似曾相识?因为是创新式借鉴,所以司马迁的名言超越了《战国策》的语句,元稹的诗句又在孟子语境之上。收集资料的过程,其实是一个消化吸收形成自己话语的过程,说的形象点是青出于蓝而胜于蓝。如果直接引用别人的著述,就应当注明出处。明确出处,引用恰当,能增加论文的厚重,即遵守
篇8:论遗嘱继承公证中的遗嘱生效确认程序
遗嘱继承是指继承开始后,继承人按照被继承人生前所立的合法有效的遗嘱继承被继承人遗产的继承制度。 详细内容请看下文论遗嘱继承公证中的遗嘱生效确认程序。
遗嘱生效的条件
(一)遗嘱生效的实质要件
1.遗嘱人在立遗嘱时必须具有民事行为能力。立遗嘱应当是遗嘱人在具有正常的理智与思维能力的情况下所作的意思表示。公民在无行为能力或限制行为能力的情况下所立的遗嘱,在法律上是无效的。然而,如果遗嘱人立遗嘱时有民事行为能力,事后却因患精神疾病等原因丧失了民事行为能力,因其立遗嘱时神志是清楚的,所以遗嘱的效力不受影响。
2.遗嘱必须是遗嘱人亲自所立,他人代立的遗嘱没有法律效力。
3.遗嘱必须表明遗嘱人的真实意思。公民在受胁迫、欺骗的情况下所立的遗嘱,或者他人伪造的遗嘱,均不是公民的真实意思表示,不能发生法律效力。
4.遗嘱的内容不得违反法律和社会公德。凡违反法律或社会公德的遗嘱不发生法律效力,例如,按照法律规定,遗嘱不得剥夺缺乏劳动能力又没有生活来源的法定继承人的继承权,如果所立遗嘱非法剥夺上述继承人的继承权,这样的遗嘱就不能发生法律效力。
5.遗嘱处分的对象是个人所有的合法财产。公民可以将自己所有的房屋和储蓄、生活用品和法律允许为个人所有的生产资料等以遗嘱的方式进行处分,但是非法占有物不能作为遗嘱处分的对象,只享有使用权而没有所有权的占有物,如公民租赁的房屋、农民使用的自留地和宅基地,都不能作为遗嘱处分的对象。
(二)遗嘱生效的形式要件
遗嘱的成立和生效不仅要具备主体、内容及对象等实质性的要件,而且要具备形式上的要件。根据法律的规定,遗嘱应当经过证明,表明其真实、合法,才能发生法律效力。遗嘱公证是对遗嘱最有力的一种证明方式。我国《继承法》第17条规定,公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理;自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,签名,注明年、月、日;代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名;以录音形式立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证;遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱,口头遗嘱应当由两个以上见证人在场见证,危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。根据《继承法》第18条规定,下列人员不能作为遗嘱见证人:无行为能力人、限制行为能力的人,继承人、受遗赠人,与继承人、受遗赠人有利害关系的人。
篇9:试析农村宅基地使用权继承公证的法理分析及程序探讨
试析农村宅基地使用权继承公证的法理分析及程序探讨
论文摘要: 我国目前的法律制度中不存在否定非集体组织成员继承农村宅基地使用权的法律渊源;办理农村宅基地使用权继承公证过程中,应当重点审查遗产是否确定无误、继承人之人数、集体组织对该继承的实施所持的意见等问题。在未来进一步完善农村宅基地使用权继承法律制度的过程中,应当考虑对非集体组织成员继承取得宅基地使用权附加使用期限、使用费等合理的限制。
论文关键词:宅基地使用权 继承 公证
当前,中国社会正在发生着一些深刻的变化,其中的农转非现象可谓之典型代表,农民离开土地进入城市,传统的乡土社会经历着微妙的瓦解。在这一过程中,农民的利益受到损害时有发生,宅基地使用权流转制度的合理性及其可行性直接关系着农村社会的稳定与和谐,稍有不慎,即可能引发群x性事件。因此,在这一时代背景下探讨农村宅基地使用权继承的相关问题,具有重要的现实意义。而对于肩负预防纠纷、增进和谐稳定等重任的公证机构而言,探索宅基地使用权继承公证的法理支撑及具体的操作程序更是其使命所在。
一、宅基地使用权继承公证的法理分析
当前,我国法律理论界的主流观点以及实务部门对农村宅基地使用权的继承 均持否定态度。这一观点的理论支撑主要包括:第一,《土地管理法》规定:只有本集体经济组织的成员才有权申请宅基地;第二,《继承法》规定的作为遗产的房屋不包括宅基地。但随着社会的发展及变迁,这一观点显得越来越不合时宜。笔者认为,否定宅基地使用权继承及宅基地使用权继承公证事实上是一种误解。
(一)从继承自身属性的角度
继承不是法律科学专有的概念,在社会学的语境中,继承是一种社会机制。人类社会的进程已经证明,“没有一种社会能不经过生孩子、把孩子抚养成人、送入社会的分工体系,代替退休和死亡的人员,以完成社会新陈代谢的需要,这些方面可以说是永久的和普遍的,在他们自成体系的一点上说是独立的。” 由此可见,这种社会新陈代谢的`需要既然是永久的和普遍的,那么必然存在一种自成体系的社会制度来满足这一需要。而继承则是这种自成体系的社会制度的重要组成部分。从另一个角度看,历史已经证明,社会的发展与进步不可能在无休无止的纷争中进行。而“定分止争”之基本法则就在于“确定物之归属”,继承制度亦承担了此种功能。因此,继承是不以人的意志为转移的一种客观存在,同时也可以说是社会进步的基本条件之一。而法律对于这种客观存在的规范必须满足社会群体在这方面的合理需求,否则,一个社会的和谐稳定根本是无法想象的。
(二)从立法权限及法律体系的角度
从上文的说明可以看到,继承作为一种基本的社会机制应当是毫无疑问的,关于这种基本的社会机制的法律规制之权限当属国家最高立法机关。换而言之,基本立法对于继承的核心问题应当作出规定,例如,继承的标的、继承人的范围及顺序遗产的处理等;而下位法则只能就如何实施继承基本法中的相关规定作出进一步规定。由此看来,土地管理法及国务院近些年来发布的通知虽一再强调,农村村民不得向非本集体组织成员出卖宅基地及其地上建筑物,但对于宅基地使用权能否由非集体组织成员继承则从未提起。这绝非立法的疏漏,事实上,笔者相信,在当下的社会背景中,如果明文禁止城镇居民继承农村宅基地使用权无疑是挑战社会忍耐的极限。换而言之,人大常委会制定的土地管理法及国务院的相关通知不能成为否定宅基地使用权继承的法律渊源。进一步说,国家土地管理制度中明确禁止非本集体组织的成员取得宅基地使用权只是一种行政管理手段,而当这种管理手段与作为社会基本需求的继承机制产生冲突的时候,无疑应当以后者为准,即公民合法取得的财产均可以由其继承人继承。如此一来,必将出现多数人所担忧的状况,即出现农村集体土地流失、导致农民无基本保障进而导致社会不稳的情况。笔者认为,这一问题不属于继承机制本身的问题,而只是一个技术设计的问题,如果因为这些形式上的问题而否定社会的基本需求,似乎是本末倒置了。
(三)从继承公证自身属性的角度
公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。在假设这一定义基本科学、合理的前提下,考察农村宅基地使用权继承公证,可以看到,继承公证事实上并非单一的证明活动,而是各种证明活动的综合表现。在继承公证中,被证明的对象有事实(如被继承人的死亡)、某些单方或多方的行为(如放弃、接受继承、分割遗产等)。这些各不相同的证明活动共同追求的只有一个目标,即定纷止争。从这个角度考虑,真实性应占主导地位,例如,继承人不能遗漏,遗产必须确定,当事人的意思表示要真实;但业内更多的是从合法性的角度去考虑是否进行农村宅基地使用权继承公证活动。如果对合法性的理解机械到必须找到明文规定的话,那笔者只能以宪法“国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权”的规定为依据了。
综上所述,笔者认为,否认宅基地使用权可以继承的观点是一种误解,产生这种误解,有历史的原因,但更多则可能要归咎我们的观念无法随着时代的变迁而更新;而当务之急,正确之道应当抓紧研究制定农村宅基地继承实施的具体制度,而非争论农村宅基地使用权能否成为继承标的。作为预防纠纷,创新社会管理的公证制度,则应当重点从程序规则方面对社会的这一需求作出回应。
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